关于专利侵权判定的具体适用——特征部分相同而前序部分不同时的适用

关于专利侵权判定的具体适用

——特征部分相同而前序部分不同时的适用

作者:周茹

摘要

专利法所保护的既不是共有特征（即前序部分），也不是区别特征（即特征部分），而是保护由区别特征和共有特征组成的完整的技术方案。结合实例，对比专利的独立权利要求和被控侵权产品的技术特征，依据2010年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》确定“利用说明书对专利的独立权利要求进行解释”的原则，在特征部分相同而前序部分不同，以及技术特征也不构成等同时，认定侵权不成立。

关键词

权利要求特征部分前序部分侵权解释

引言

目前有关专利侵权认定的实务探讨，多是对权利要求的特征部分技术特征比对出不同；而本文结合笔者承办的实例，将被控侵权产产品的特征与专利独立权利要求对比，在特征部分技术特征相同，而前序部分技术特征不同时，适用2010年1月1日施行的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》的相关规定认定侵权成立与否。

正文

关于专利侵权判定的具体适用

——特征部分相同而前序部分不同时的适用专利侵权判定，首先要确定专利权利要求的保护范围，然后适用全面覆盖原则、等同原则进行判定。这是2010年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（以下简称“2010年司法解释”）明确确定的步骤和方法。

一、权利要求保护范围解释的基本规定

要确定原告专利权的专利保护范围，需要对原告专利的权利要求保护范围进行解释。对专利权利要求保护范围的解释，各国共有三种原则，分别是中心限定原则、周边限定原则、折衷原则。我国修改前的专利法第五十六条规定“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。”由该规定可以看出，我国采取的是折衷原则。

折衷原则是在以专利权人为保护中心的中心限定原则和以社会公众为保护中心的周边限定原则之间找一个平衡，兼顾专利权人和社会公众双方的利益①。一般要从权利要求保护范围的解释主体、解释对象以及解释方法几个方面考虑。

（一）权利要求保护范围的解释主体是本领域普通技术人员

2010年司法解释第二条规定：“人民法院应当根据权利要求的记载，结合本领域普通技术人员阅读说明书及附图后对权利要求的理解，确定专利法第五十九条第一款规定的权利要求的内容。”该规定明确了应当以本领域普通技术人员作为权利要求保护范围的解释主体。且从“应当”一词的含义来看，对权利要求的解释是积极、主动地解释。

（二）权利要求保护范围的解释对象

专利法第五十六条规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。因此，权利要求解释的对象是权利要求书。而从属权利要求是对引用的权利要求作进一步的限定，因此独立权利要求保护范围最宽，也是专利侵权案件中专利权人主张的保护对象，同时也是解释对象。

（三）权利要求保护范围的解释方法

“以其权利要求的内容为准”的含义是：权利要求中记载的每一项技术特征都是必要技术特征，以各项必要技术特征共同体现的技术内容为准确定权利要求的专利保护范围；2010年司法解释第七条第一款规定“人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围，应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征。”第二款规定“被诉侵权技术方案包含与权利要求记载的全部技术特征相同或者等同的技术特征的，人民法院应当认定其落入专利权的保护范围；被诉侵权技术方案的技术特征与权利要求记载的全部技术特征相比，缺少权利要求记载的一个以上的技术特征，或者有一个以上技术特征不相同也不等同的，人民法院应当认定其没有落入专利权的保护范围。”该条规定即是全面覆盖原则和等同原则的体现。而权利要求书中的独立权利要求，含有的技术特征最少，保护范围最宽。根据2010年新修订的专利法实施细则第二十一条规定，独立权利要求中既包括专利技术区别于现有技术的技术特征，即区别特征，也包括专利技术与现有技术共有的技术特征，即共有特征。专利法所保护的既不是共有特征，也不是区别特征，而是保护由区别特征和共有特征组成的完整的技术方案。

“说明书及附图可以用于解释权利要求”的含义是：说明书和附图可以用于解释权利要求书中存在的不清楚之处。例如：权利要求中记载部件A和部件B相配合，但是没有记载如何配合，配合做什么，但是在说明书中记载了部件A和部件B之间是彼此插接配合以实现彼此连接，本领域技术人员根据说明书和附图的记载，就可以知道部件A和部件B相配合这一技术特征的技术内容。说明书和附图还可以用于解释权利要求书中的自定义词语，可以用于解释权利要求书中的功能性限定技术特征。

二、具体案例

（一）技术特征分析

专利号为ZL00128214.X、名称为“变压式排风道结构”（以下简称“排风道专利”）的发明专利的独立权利要求为“一种变压式排风道结构，由设置有进气口的气体排放管道

[1]、排气导向管[2]和气流变压部件[3]组成，所述排气导向管[2]和气流变压部件[3]均设置在所述气体排放管道[1]的内壁上，所述排气导向管[2]设置在所述气流变压部件[3]对面或侧面处的上述气体排放管道[1] 的内壁上，所述排气导向管[2]与所述气流变压部件[3]之间保留有排气空间，所述排气导向管[2]的导流通道与所述气体排放管道[1]上的进气口相连通，其特征在于，所述气流变压部件[3]两侧中的至少一侧，与所述气体排放管道[1]相应一侧的内壁保持有间隙，所述间隙是手能伸进去的间隙。”

上述专利独立权利要求技术方案的特征可以分解为：A.由设置有进气口的气体排放管道[1]、排气导向管[2]和气流变压部件[3]组成；B.所述排气导向管[2]和气流变压部件[3]均设置在所述气体排放管道[1]的内壁上；C.所述排气导向管[2]设置在所述气流变压部件[3]对面或侧面处的上述气体排放管道[1] 的内壁上;D.所述排气导向管[2]与所述气流变压部件[3]之间保留有排气空间;E.所述排气导向管[2]的导流通道与所述气体排放管道[1]上的进气口相连通;F.所述气流变压部件[3]两侧中的至少一侧，与所述气体排放管道[1]相应一侧的内壁保持有间隙;G.所述间隙是手能伸进去的间隙。其中A、B、C、D、E为与现有技术共有的技术特征，即共有特征，而F、G为区别于现有技术的技术特征，即区别特征。

而被控侵权产品的技术特征可分解为：a.由设置有进气口的气体排放管道[1]、排气导向管[2]和气流变压部件[3]组成；b.所述排气导向管[2]和气流变压部件[3]均设置在所述气体排放管道[1]的内壁上；c.排气导向管[2]是与气体排放管道[1]一体加工的，未通过法兰盘或其他类似方法固定，且所述排气导向管横断面呈直板状，外侧与气体排放管道[1]内壁顶紧；d.所述排气导向管[2]与所述气流变压部件[3]之间保留有排气空间；e.所述排气导向管[2]的导流通道与所述气体排放管道[1]上的进气口相连通；f.所述气流变压部件[3]两侧中的两侧，与所述气体排放管道[1]相应一侧的内壁保持有间隙;g.所述间隙是手能伸进去的间隙。

（二）通过以上分析可知，技术特征a、b、d、e、f、g与排风道专利独立权利要求限定的技术特征A、B、D、E、F、G相同，本案的关键是技术特征c是否与排风道专利前序部分的技术特征C相同或等同、以构成侵权？

三、适用2010年司法解释认定侵权不成立

（一）适用折衷原则结合说明书和附图解释确定权利要求保护范围

首先，在排风道专利技术特征C中出现了“所述排气导向管[2]设置在所述气流变压部件[3]对面或侧面处的上述气体排放管道[1] 的内壁上”，但是没有记载如何“设置”，与相关部位如何连接，而在说明书中记载了“所述排气导向管[2]外侧也未与气体排放管道[1]内壁顶紧”、“通过法兰盘或其他类似方法固定”这种设置方式，本领域普通技术人员根据说明书和附图的记载，就可以知道“设置”是指“排气导向管[2]外侧和气体排放管道[1]内壁没有顶紧，通过法兰盘或其他类似方法固定”。

同时，根据排风道专利说明书的记载，排风道专利的有益效果在于“使气流变压部件和排气导向管均不会在安装入位前，被气体排放管道内壁卡住，因此它具有便于放置入位、便于安装的优点”。因此，根据说明书及附图中记载的有关技术内容，本领域普通技术人员所理解的排风道专利技术特征C “所述排气导向管[2]设置在所述气流变压部件[3]对面或侧面处的上述气体排放管道[1] 的内壁上”的具体含义是：所述排气导向管[2] 通过法兰盘或其他类似方法固定在所述气流变压部件[3]对面处的上述气体排放管道[1] 的内壁上，且所述排气导向管外侧也未与气体排放管道[1]内壁顶紧。

其次，根据权利要求书中的其他权利要求，亦能印证对“设置”所做的上述解释。排风道专利的权利要求1为独立权利要求，权利要求8为间接引用权利要求1的从属权利要求，虽然权利要求8的附加技术特征并未记载在权利要求1中，不应对权利要求1的保护

范围产生限定作用，但是，基于独立权利要求与从属权利要求之间的逻辑关系，所述从属权利要求的附加技术特征有助于澄清权利要求1中技术术语的含义，准确确定权利要求1的保护范围。权利要求8的附加技术特征为“所述排气导向管[2]是一个弯头状导向管、由正面管壁、底壁和两个侧壁构成的导向管、具有底壁的弧面管或者是设置在所述的气体排放管道[1]的进气口处的导流管口”，所述特征对排气导向管[2]的形状进行了限定，这些形状决定了排气导向管是独立安装的，其外侧不可能与气体排放管道[1]内壁顶紧。

第三，根据专利法实施细则的规定，背景技术要引证包含发明权利要求书中的独立权利要求前序部分技术特征的现有技术文件，即引证与发明专利申请最接近的现有技术文件。通过阅读排风道专利说明书的背景技术部分，中国实用新型CN2180711Y（也是同一专利权人名下的）是其背景技术，应包括排风道专利前序部分的技术特征，当然包括技术特征C。从CN2180711 Y专利说明书中反映，其排气导向管是通过设置在其上面的平板状法兰紧固的（见CN2180711Y权利要求书第4项）。即技术特征c与排风道专利前序部分的技术特征C不相同，也不等同。

最后，从手段、功能上看，两者不是基本相同；从效果上看，两者也不相同：排风道专利有排气导向管便于放置入位、便于安装的优点，而被控侵权产品的排气导向管是一次成型，无须入位安装。

（二）适用全面覆盖原则和等同原则认定侵权不成立

2010年司法解释第七条第一款规定“人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围，应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征。”第二款规定“被诉侵权技术方案包含与权利要求记载的全部技术特征相同或者等同的技术特征的，人民法院应当认定其落入专利权的保护范围；被诉侵权技术方案的技术特征与权利要求记载的全部技术特征相比，缺少权利要求记载的一个以上的技术特征，或者有一个以上技术特征不相同也不等同的，应当认定其没有落入专利权的保护范围。”

法释〔2001〕21号《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第十七条的规定，专利法第五十六条第一款所称的“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求”，是指专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。等同特征是指与所记载的技术特征以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，并且本领域的普通技术人员无需经过创造性劳动就能够联想到的特征。即通常所说的构成等同的“三基本一联想”。根据以上规定，等同是指个别技术特征的等同，而不是整体技术方案的等同。

因此，技术特征c与排风道专利前序部分的技术特征C既不相同，也不等同，被控侵权产品没有落入排风道专利的保护范围。

结论

笔者代理本案，一审法院认定被控侵权产品落入排风道专利的保护范围，构成侵权。一审判决书下发期间，恰巧2010年司法解释出台。这是最高人民法院出台的专门针对审理专利侵权纠纷案件的第一个司法解释，以解决专利侵权审判中的主要法律适用问题。

随后笔者代理被告提出上诉，由于2010年司法解释是在本案一、二审期间实施的，笔者主张在二审期间应适用2010年司法解释以认定侵权不成立。根据我国立法法第84条的规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而做的特别规定除外。此规定未限制司法解释的追溯力，且司法解释是就如何适用法律问题所作的具体规定，其一经公布，效力等同于其所解释的法律本身，对法院正在审理和尚未审理的案件具有法律效力②。2010年司法解释可以适用于本案二审，法院据此认可笔者的上述意见。

参考文献和注释

①北京市惠诚律师事务所，《专利侵权纠纷典型案例评析》，中国法制出版社，2010年，第1版，第9页。

②最高人民法院原刑事审判第一庭，《刑事审判参考-合订本第1卷》，法律出版社，2000年，第1版，第75页。

专利侵权案例

案例一：（德国）BASF公司诉南通施壮化工有限公司、北京阳光克劳沃生化技术有限公司侵犯发明专利权纠纷案 案例要点:本案是关于根据产品所含特征性的副产物认定生产方法判定构成侵权的典型案例。根据专利法的相关规定，专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。本案产品制造方法专利涉及的并非新产品，故原告应举证证明被告使用的制造方法侵犯了其专利权。本案在侵权判定中，未将二者的制造方法进行逐一比对，而是开创性地根据被告产品中所包含的三种特征性杂志确认其使用的助剂为亚烷基二胺，进而认定其使用了涉案专利方法。 一审法院判决结果：1、南通施壮化工有限公司于本判决生效之日起，停止生产、销售使用涉案专利方法制造的涉案“垄鑫综合土壤消毒剂”产品；2、北京阳光克劳沃生化技术有限公司于本判决生效之日起，停止销售涉案“垄鑫综合土壤消毒剂”产品；3：南通施壮化工有限公司于本判决生效之日起10日内，赔偿BASF公司经济损失人民币20万元及因本案诉讼支出的合理费用人民币13000元；4：驳回BASF公司的其他诉讼请求；5：案件受理费人民币8800元，由BASF 公司负担2000元，由南通施壮化工有限公司负担人民币6000元，由北京克劳沃生化有限公司负担人民币800元。

二审法院判决结果：驳回上诉，维持原判。 案例二：微软（中国）有限公司诉国家知识产权局专利复审委员会发明专利无效行政纠纷案 案例要点：本案是关于“权利要求是否清楚、是否得到说明书的支持及新颖性、创造性判断”的典型案例。在审理专利无效纠纷案例时，应当结合立法目的，准确理解法律规定的内涵，围绕原告起诉的要点进行审查。权利要求书是否清楚地表述了请求保护的范围，应当从所属领域技术人员的角度，结合其所知晓的所属领域的技术知识加以判断。只有权利要求保护的技术方案才需要得到说明书的支持。在判断编码输入法的新颖性和创造性时，要重点对比编码方式和取码规则等；如果本专利与现有技术不是同样的发明创造，而且相对于现有技术是非显而易见的，则具有新颖性和创造性。2007年5月28日，微软中国公司以郑珑拥有的名称为“字根编码输入法及其设备”的发明专利不符合《中华人民共和国专利法》第22条第二款和第三款、第26条第4款以及《中华人民共和国专利法实施细则》第20条第1款的规定为由，向专利复审委员会提出无效宣告的请求。2008年3月25日，专利复审委员会作出第11282号无效宣告请求审查决定。

外观设计专利的侵权判定

外观设计专利的侵权判 定 Document number：NOCG-YUNOO-BUYTT-UU986-1986UT

一、属于同类产品是进行外观设计侵权判定的前提。 1、外观设计专利侵权判定中，应当首先审查被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品。不属于同类产品的，不构成侵犯外观设计专利权。 2、审查外观设计专利产品与侵权产品是否属于同类产品，应当依据商品销售的分类习惯和客观实际情况，并参照外观设计分类表（《国际外观设计分类表》）对二者是否属于同类产品作出认定。 3、同类产品是外观设计侵权判定的前提，但不排除在特殊情况下，类似产品之间的外观设计亦可以进行侵权判定。 二、普通消费者的眼光是外观设计侵权判定的标准。 1、进行外观设计专利侵权判定，应当以普通消费者的眼光和审美观察力为标准。 2、普通消费者作为一个特殊的消费群体，是指该外观设计专利同类产品或者类似产品的购买者或者使用者。 三、整体观察、综合判断是外观设计侵权判断的主要方式 1、对被控侵权产品与专利产品的外观设计进行对比，应当进行整体观察和综合判断，看两者是否具有相同的美感。 （1）如果两者的全部构成要素相同或相近似，法院应当认为两者是相同的外观设计。 （2）如果两者的全部构成要素不相同或不相近似，法院应当认为两者是不相同的外观设计。 （3）如果构成要素中的主要部分（要部）相同或相近似、次要部分不同，应当认为两者是不相同的外观设计。 （4）产品的大小、材料、内部构造和性能通常不能作为二者不相同和不相似的判定依据。但是，可以考虑各部分之间的比例因素。 比较的重点应该是专利权人独创的富于美感的主要设计部分（要部）与被控侵权产品的对应部分，看被告是否抄袭、模仿了原稿外观设计的新颖独创部分。 2、采用隔离对比、异地观察的方法对比被控侵权产品与专利外观设计时，实际造成或者可能造成消费者误认的，可以认定被控侵权产品与专利外观设计构成相同或者相近似。（供法庭作出是否侵权结论时参考） 四、外观设计侵权判定中如何看待产品对比问题。 在进行侵权判定时，应当用被控侵权产品的外观设计同专利保护的图片或照片中反映的外观设计相比较；当专利权人的产品的外观设计与图片或者照片相同时，也可以直接比较两个产品的外观设计。

【经典】知识产权侵权案例分析

【经典】知识产权侵权案例分析 人类文明与商品经济的发展，知识产权侵权事件在日常生活中经常发生。据广州凯耀资产管理有限公司(以下简称“凯耀网”)团队进行的知识产权发展现状进行了相关的分析，以下所有资料仅供参考。 商标，是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色组合，或上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。商标通过确保商标注册人享有用以标明商品或服务，或者许可他人使用以获取报酬的专用权，而使商标注册人受到保护。通俗的简单介绍，就是商标是由人所创造，当创造人向国家专业部门申请认证后，就收到国家法律保护，其他人不能再使用该商标。商标，企业的无形资产，更是走向世界的一张名片。 给大家介绍近几年部分的商标案例，加以进行研究及案例整个过程的讲解，具体案例如下: 案例一:“New Balance”VS“新百伦” New Balance鞋业进入中国市场不到十年，销售商在网站、卖场、广告打出的“新百伦”知名度越来越高。这让广州本土品牌“新百伦”的老板周某伦愈发失去存在感，因为他拥有“新百伦”商标，其公司生产的产品也一再被误认为New Balance的。 最终广州中院认定New Balance销售商存在恶意“反向混淆”行为，应停止侵权并赔偿9800万元。近1亿的赔偿金刷新了广州中院所判侵权案件的赔偿额度。

案例讲解分析: 知识产权中明确指出，知识产权是指人类智力劳动产生的智力劳动成果所有权。知识产权为劳动成果，具有独立拥有性质，所以在中国范围中，是具有法律保护的; activities, noise, waste disposal, drilling mud and other environmental standards of stone, all power suspend production for rectification or removal. Will guide the wood stand To a gathering of local wood, bianqiao Park, electric central heating, Fei, compressed coal usage, decrease carbon emissions. Second, building site "six 100%" standards to be put in place. Advancing the construction site dust management and municipal engineering, strict implementation of the wall, spraying water, measures such as covering, washing, closed, where not up to "six 100%" 美国地区，美国在商标或者知识产权中是没有明文规定的，但在生活中假如出现此类型问题，国家会相应的按照的是否“出名”来给与法律保护，所以大家常常发现中国出现很多来自美国的很多山寨品被模仿假冒。 案例二:“王老吉”VS“加多宝”

各种知识产权的特征及侵权认定标准

各种知识产权的特征及侵权认定标准 在中国的法律法规中，知识产权的权利范围包括商标权、专利权和著作权等常见的权利以及计算机软件著作权、集成电路布图设计权、地理标志权、商号权、商业秘密权、植物新品种权等权利。对于上述权利，各有其不同的特征，但其都是一种无形财产权，都有其价值和使用价值。由于不同的特征，就决定了不同的侵权认定标准。下面一一介绍： 一、商标 1、概念与特征 （概念）商标是商品的生产者经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或者服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合，或者上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。从上述定义中可以看出，商标的主要作用是用来区别商品或者服务的来源，其作用就决定了它的特点就是应该具体显著权特征，故商标法第十条规定了哪些文字、图形不能作为商标使用：相关法条一：第十条下列标志不得作为商标使用： （一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；

（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外； （三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； （四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； （五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； （六）带有民族歧视性的； （七）夸大宣传并带有欺骗性的； （八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。 同时也规定了哪些缺乏显著性特征的商标不能作为商标使用： 相关法条二：第十一条下列标志不得作为商标注册： （一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

专利侵权判定的原则细则解释说明

专利侵权判定的原则细则解释说明 专利侵权判定的原则主要有以下方面： （1）全面覆盖原则的适用 全面覆盖，是指被控侵权物（产品或方法）将专利权利要求中记载的技术方案的必要技术特征全部再现，被控侵权物（产品或方法）与专利独立权利要求中记载的全部必要技术特征一一对应并且相同。 （2）等同原则的适用 等同原则，是指被控侵权物（产品或方法）中有一个或者一个以上技术特征经与专利独立权利要求保护的技术特征相比，从字面上看不相同，但经过分析可以认定两者是相等同的技术特征。这种情况下，应当认定被控侵权物（产品或方法）落入了专利权的保护范围。专利权的保护范围也包括与专利独立权利要求中必要技术特征相等同的技术特征所确定的范围。 在专利侵权判定中，当适用全面覆盖原则判定被控侵权物（产品或方

法）不构成侵犯专利权的情况下，应当适用等同原则进行侵权判定。 进行等同侵权判断。应当以该专利所属领域的普通技术人员的专业知识水平为准，而不应以所属领域的高级技术专家的专业知识水平为准。 （3）禁止反悔原则的适用 禁止反悔原则，是指在专利审批、撤销或无效程序中，专利权人为确定其专利具备新颖性和创造性，通过书面声明或者修改专利文件的方式，对专利权利要求的保护范围作了限制承诺或者部分地放弃了保护，并因此获得了专利权，而在专利侵权诉讼中，法院适用等同原则确定专利权的保护范围时，应当禁止专利权人将已被限制、排除或者已经放弃的内容重新纳入专利权保护范围。 对目标专利的对比侵权分析包括如下步骤： （1）对涉案专利的独立权利要求进行技术特征划分，确定涉案专利的保护范围。 其中，权利要求书中记载的第1 项权利要求作为独立权利要求，其所包含的技术特征一般称为必要技术特征，即解决发明技术问题所必

常见的知识产权侵权判断方法

知识产权侵权包括，专利侵权、商标侵权、著作权侵权、商业秘密侵权等。以下介绍几种常见的知识产权侵权判断方法。 1、专利侵权 专利侵权的判断过程大致如下： 专利侵权判断的流程为：判断是否属于未经专利权人许可实施其专利→判断实施行为是否属于法定的不视为侵权的情形→确定专利的保护范围→将涉嫌侵权物和专利进行比对，确定是否侵权 首先,依据《专利法》第11条规定,判断涉嫌侵权方的行为是否属于未经专利权人许可实施的行为,即:为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品,或者制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。 其次,如果涉嫌侵权方的行为属于法定的侵权行为,企业还应进一步查明涉嫌侵权方的实施行为是否属于《专利法》第69条规定的不视为侵权的情形之一,该法条具体规定了5种侵权例外情形

(1)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后,使用、许诺销售、销售、进口该产品的。 (2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的。 (3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。 (4)专为科学研究和实验而使用有关专利的。 (5)为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的,以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。 最后,如果判断涉嫌侵权方的行为属于侵权行为且不属于法定例外情形后,企业还应分析涉嫌侵权产品的技术特征是否落入自己专利的保护范围内。这一过程分为两步：第一步,确定自己的专利保护范围。发明或实用新型专利的保护范围以其权利要求表述的要求保护的内容为准,通常只有在权利要求中记载的技术特征存在含糊不清之处时,才结合说明书及附图对其作出澄清的解释。对于外观设计专利,专利权的保护范围以表示在图片或

怎样认定外观专利侵权

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■对外观设计专利侵权行为的认定 外观设计，根据专利法实施细则第二条第三款之规定，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。对外观设计专利侵权行为的认定，有三个步骤： 一、确定外观设计专利权的保护范围 根据专利法第五十九条第二款之规定，其保护范围，以表示在外观设计专利权人在申请外观设计专利时向专利局提交的图片或者照片中的该外观设计专利产品为准，包括主视图、俯视图、侧视图等。其中主视图最为重要，因为它最能体现该项外观设计的美感。在确定外观设计专利权的保护范围时，还要注意从这些视图中找出能够体现该项外观设计美感的各项要素。 外观设计专利与发明或实用新型专利权保护范围有着明显的区别，前者是人们视觉可见的美感外观，后者为符合专利性的技术构思或技术方案。 二、确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品 司法实践中的认定方法，通常是以产品的功能、用途作为标准，同

专利在申请之前就有人做了,被告专利侵权怎么办

对于在专利在申请之前就已经使用的技术，在专利侵权诉讼中，一方当事人主张该专利为现有设计的，可在一审、二审中提供证据以支持其抗辩主张，此证据属于新证据，应作为认定案件事实的依据之一。 林某在2005年申请了一项外观设计专利，并获得授权。2008年林某发现福建某公司生产、销售的产品与其外观设计专利产品类似，林某以福建某公司侵犯其外观设计专利权为由提起诉讼。 福建某公司认为其产品使用的是现有设计，没有侵犯林某外观设计专利权，遂提交了七份专利文件以支持其抗辩主张。将林某外观设计专利与七份专利文件进行对比，无一相同或近似，故法院对福建某公司的现有设计抗辩不予支持。 法院认为，被控侵权产品整体上运用了林某外观设计专利的设计要点，福建某公司的生产、销售行为侵犯了林某外观设计专利权。法院判决：福建某公司停止生产、销售侵犯林某外观设计专利权的侵权产品等。 福建某公司不服原审民事判决，提起上诉。 二审诉讼期间，福建某公司认为被控侵权产品使用的是现有设计，没有侵权，并向二审法院提交了四份对比文件以支持其抗辩主张。 林某认为福建某公司在二审诉讼期间提交的上述四份证据，不属于法律规定的新证据，不能作为认定案件事实的依据。 二审争议焦点：

福建某公司在二审诉讼期间新提交的证据是否属于新证据？能否作为认定本案事实的依据之一？ 二审法院认为，最高人民法院制定的《关于民事诉讼证据规则的若干规定》中关于举证期限制度的规定，目的在于促进当事人积极举证，以有利于法官在开庭前整理诉讼争议焦点，提高诉讼效率，同时防止当事人搞证据突然袭击和拖延诉讼。 本案中，福建某公司在二审诉讼期间向本院新提交的证据，对认定其关于现有技术抗辩的主张是否成立将起到重要的作用，如果对该些证据不组织各方当事人进行质证和认证，将会造成裁判明显不公平的结果，现有证据也不能证明福建某公司有恶意拖延诉讼的故意。 因此，福建某公司在二审诉讼期间提交的证据应认定为属于新证据，应作为认定本案事实的依据之一。林某认为福建某公司已经超过举证期限，其所提交的证据不能作为认定本案事实的依据，理由不成立，本院不予采纳。 重点阅读： 虽然规定了举证期限，但其目的在于促进当事人积极举证，开庭前整理诉争焦点，提高诉讼效率等。因此，专利侵权诉讼中，对于在专利在申请之前就有人已经使用的技术，一方当事人主张该专利为现有技术、现有设计的，其在一审、二审中提供的相关证据属于新证据，应作为认定案件事实的依据之一。 汇桔网有着全国各地资源商家，拥有大量知识产权专利网信息，提供线上线下全方位、分层次、一站式的创新创业服务，本文介绍的专利在申请之前就有人做了，被告专利侵权怎么办，希望可以帮助您了解专利的相关知识，如果有进一步的需要可以移步汇桔网

专利-实用新型专利侵权判定的标准有哪些

实用新型专利侵权判定的标准有哪些很多创业者在创业过程中可能会发现实用新型专利被侵权的情况。那么，你知道实用新型专利侵权判定的标准有哪些吗下面，就让汇桔小编来给大家介绍一下。 (一)实用新型专利侵权判定的比较 1、进行侵权判定，应当以专利权利要求中记载的技术方案的全部必要技术特征与被控侵权物(产品或方法)的全部技术特征逐一进行对应比较。 2、进行侵权判定，一般不以专利产品与侵权物品直接进行侵权对比。专利产品可以用帮助理解有关技术特征与技术方案。 3、当原被告双方当事人均有专利权时一般不能用双方专利产品或者双方专利的权利要求进行侵权对比。 4、对产品发明或者实用新型进行专利侵权判定比较，一般不考虑侵权物与专利技术是否为相同应用领域。 (二)全面覆盖原则的适用 5、全面覆盖，是指被控侵权物(产品或方法)将专利权利要求中记载的技术方案的必要技术特征全部再现被控侵权物(产品或方法)与专利独立权利要求中记载的全部必要技术特征一一对应并且相同。 6、全面覆盖原则即全部技术特征覆盖原则或字面侵权原则。即如果被控侵权物(产品或方法)的技术特征包含了专利权利要求中记载的全部必要技术特征则落入专利权的保护范围。 7、当专利独立权利要求中记载的必要技术特征采用的是上位概念特征，而被控侵权物(产品或方法)采用的是相应的下位概念特征时，则被控侵权物(产品或方法)落入专利权的保护范围。 8、被控侵权物(产品或方法)在利用专利权利要求中的全部必要技术特征的基础上又增加了新的技术特征仍落入专利权的保护范围。此时，不考虑被控侵权物(产品或方法)的技术效果与专利技术是否相同。 9、被控侵权物(产品或方法)对在先专利技术而言是改进的技术方案，并且获得了专利权则属于从属专利。未经在先专利权人许可，实施从属专利也覆盖了在先专利权的保护范围。 (三)等同原则的适用 10、在专利侵权判定中，当适用全面覆盖原则判定被控侵权物(产品或方法)不构成侵犯专利权的情况下，应当适用等同原则进行侵权判定。 11、等同原则，是指被控侵权物(产品或方法)中有一个或者一个以上技术特征经与专利独立权利要求保护的技术特征相比，从字面上看不相同但经过分析可以认定两者是相等同的技术特征。这种情况下应当认定被控侵权物(产品或方法)落入了专利权的保护范围。

专利侵权判断方法

专利侵权介绍 主要内容及法律依据 主要内容包括四个方面：见PPT 法律依据是《专利法》、2001年《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定（法释〔2001〕21号）》，参考最高院2003年发布的《关于审理专利侵权纠纷案件若干问题的规定》（草案）的有关内容。 具体涉及专利法第11、56、57、62、63条，2001年司法解释第9、17、23条。 一、专利侵权的构成条件(专利法第11条) 1、专利权被授予后； “先用权期”——“真空期”——“临时保护期”——“侵权期”——“自由使用期” (申请日) (公开日) (授权公告日) (终止日) 2、未经专利权人许可； 理论上讲，包括明示的许可和默示的许可，明示的许可如许可合同，默示的许可在我国没有明确的规定，但专利权用尽原则与默示许可有一定的联系。 3、为了生产经营目的； 为个人消费的目的而制造、使用、进口等，不属于为了生产经营目的。 最高院《关于审理专利侵权纠纷案件若干问题的规定》（草案）中建议： 根据医生对特定病人的处方临时配制专利药品，并且仅供该病人使用的，不视为属于具有生产经营目的的行为。 4、进行了制造、使用、许诺销售、销售或者进口等行为； 5、采用了“其专利产品、其专利方法”或者“依照其专利方法所直接获得的产品”。 其中“直接”的含义：（1）狭义论――指实施授予专利的方法所最初获得的原始产品；（2）广义论――不仅包括实施专利方法获得的最初产品，而且在一定条件下还包括对最初产品作进一步加工、处理后的产品。 我国没有明确的规定，但狭义论显然具有强的操作性，且有直接的法律依据。

二、专利侵权实质判断（专利法第56条、2001年司法解释第17条） （一）专利权保护范围的确定 1、确定专利权保护范围的三种学说： (1)、以英美等国家为代表的“周边限定学说” 即专利权的保护范围完全由权利要求的文字内容确定，在解释保护范围时必须严格遵循授权的权利要求书的内容，对权利要求书的文字作严格、忠实的解释，其文字表达的范围就是专利权保护的范围。 优点：有利于确保专利权保护范围对社会公众的确定性。

专利侵权的判定方法及其步骤

1、全面覆盖原则 全面覆盖原则是专利侵权判定中的一个最基本原则，也是首要原则。 专利侵权的判定方法及其步骤 全面覆盖，是指被控侵权物（产品或方法）将专利权利要求中记载的技术方案的必要技术特征全部再现，被控侵权物（产品或方法）与专利独立权利要求中记载的全部必要技术特征一一对应并且相同。全面覆盖原则，即全部技术特征覆盖原则或字面侵权原则。如果被控侵权物（产品或方法）的技术特征包含了专利权利要求中记载的全部必要技术特征，则落入专利权的保护范围。即，若被控侵权产品的技术特征覆盖了被侵权专利技术的全部必要技术特征的，就可以确定侵权成立，侵权人需要承担侵权责任。反之，若被控侵权物的必要技术特征并没有完全覆盖被侵权的全部必要技术特征，即被控侵权物的必要技术特征与专利技术特征相比缺少一个或一个以上，则侵权不成立。 2、等同原则 “等同原则”是专利侵权判定中的一项重要原则，也是法院在判定专利侵权时适用最多的一个原则。它是指被控侵权物（产品或方法）中有一个或者一个以上技术特征经与专利独立权利要求保护的技术特征相比，从字面上看不相同，但经过分析可以认定两者是相等同的技术特征。这种情况下，应当认定被控侵权物（产品或方法）落入了专利权的保护范围。 等同原则在适用时也不能机械的运用，尤其是对以下两种情况不能适用： （1）自由已有技术，也称公知技术。对于公知技术在公有领域中，任何人均有权无偿使用。 不能认为使用公知技术会造成对他人专利的等同侵权。 （2）在专利申请中专利权人故意排除的事项，即先适用“禁止反悔原则”。 对上述两种情况，如果适用等同原则将会造成给权利人以过分的保护。对社会公众将带来预想不到的不利后果，有害法律的稳定性。这与等同原则本来欲达到的目的完全背道而驰。 二、专利侵权的处罚有哪些 《专利法》第六十三条，假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第七十一条，违反本法第二十条规定向外国申请专利，泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 三、专利侵权的条件认定 （1）有被侵犯的对象：即侵犯的必须是受专利法保护的专利产品或方法，对于已经过去，宣告无效或放弃的专利的实施，不构成侵权；

侵犯知识产权是犯罪吗

侵犯知识产权是犯罪吗 随着经济的发展和社会的发展，大家对知识产权看得越来越重要了，知识产权是一种无形的资产，那么侵犯知识产权是犯罪吗？下面就让呱呱知道网的小编为您做一下具体的相关介绍吧。 侵犯知识产权是犯罪吗? 是的，无故侵犯他人知识产权是一种犯罪行为。 相关阅读： 侵犯知识产权罪的概念： 中国对知识产权犯罪的规定过去仅分散见于《商标法》、《专利法》以及全国人大颁布的《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》[1]和《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》[2]中，并没有将其认定为独立的犯罪类别。 1997年3月14日，第八届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国刑法》的修订案，经修订的《中华人民共和国刑法》将"侵犯知识产权罪"作为一个独立的犯罪类别规定于"破坏社会主义市场经济秩序罪"中，从而对侵犯知识产权的犯罪，第一次以刑法基本法的形式作出了规定，加大了对于此类犯罪的惩罚力度。修订后的《刑法》对于侵犯知识产权犯罪的规定，大体

上可以分为四类： 资料 侵犯知识产权罪是指违反知识产权保护法规，未经知识产权所有人许 侵犯知识产权罪可，非法利用其知识产权，侵犯国家对知识产权的管理秩序和知识产权所有人的合法权益，违法所得数额较大或者情节严重的行为。 内容 侵犯知识产权罪包括：假冒注册商标罪、销售假冒注册商标 侵犯知识产权罪的商品罪、非法制造或者销售非法制造注册商标标识罪;侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪;假冒专利罪;侵犯商业秘密罪。知识产权是人类创造性劳动的智力成果，包括专利权、商标权、著作权等。 犯罪 包括：未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重构成犯罪的;销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大构成犯罪的;以及伪造 侵犯知识产权罪、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重构成犯罪的。 在生活中侵犯了他人的知识产权就是犯了侵犯知识产权罪，感谢您阅读由呱呱知道网的小编为您带来的相关文章，如果大家对于这方面还有其他的法律疑问，欢迎大家详情咨询我们呱呱知道网的专业顾问们。

《专利侵权判定指南(2017)》

北京市高级人民法院《专利侵权判定指南（2017）》 一、发明、实用新型专利权保护范围的确定 （一）确定保护范围的解释原则 1、专利权有效原则。在权利人据以主张的专利权未被宣告无效之前，其权利应予保护，不得以该专利权不符合专利法相关授权条件、应被宣告无效为由作出裁判。但是，本指南另有规定的除外。 专利登记簿副本，或者专利证书和当年缴纳专利年费的收据可以作为证明专利权有效的证据。 2、公平原则。解释权利要求时，不仅要充分考虑专利对现有技术所做的贡献，合理界定专利权利要求限定的保护范围，保护权利人的利益，还要充分考虑权利要求的公示作用，兼顾社会公众的信赖利益，不能把不应纳入保护的内容解释到权利要求的范围当中。 下列情形属于不应纳入保护范围的内容： （1）专利所要克服的技术缺陷的技术方案； （2）整体上属于现有技术的技术方案。 3、折衷原则。解释权利要求时，应当以权利要求记载的技术内容为准，根据说明书及附图、现有技术、专利对现有技术所做的贡献等因素合理确定专利权的保护范围。既不能将专利权的保护范围拘泥于权利要求书的字面含义,也不能将专利权的保护范围扩展到本领域普通技术人员在专利申请日前通过阅读说明 书及附图后需要经过创造性劳动才能联想到的内容。

4、符合发明目的原则。在确定专利权保护范围时，不应将不能实现发明目的、效果的技术方案解释到权利要求的保护范围中，即不应当将本领域普通技术人员在结合本领域的技术背景的基础上，在阅读了说明书及附图的全部内容之后，仍然认为不能解决专利的技术问题、实现专利的技术效果的技术方案解释到专利权的保护范围内。 （二）解释对象 5、审理侵犯发明或者实用新型专利权纠纷案件，应当首先确定专利权的保护范围。发明或者实用新型专利权的保护范围应当以权利要求记载的技术特征所确定的内容为准，也包括与所记载的技术特征相等同的技术特征所确定的内容。 确定专利权保护范围时，应当对权利人作为权利依据所主张的相关权利要求进行解释，并对该权利要求进行技术特征的划分。 6、权利要求书有两项以上权利要求的，权利人应当在起诉状中载明具体的权利要求。起诉状对此未记载或者记载不明的，应当要求权利人明确；经释明，权利人在一审法庭辩论终结前不予明确的，可以裁定驳回起诉。 7、权利人主张以从属权利要求确定保护范围的，应当以该从属权利要求记载的附加技术特征及其直接或间接引用的权利要求记载的技术特征，一并确定专利权的保护范围。 8、技术特征是指在权利要求所限定的技术方案中，能够相对独立地执行一定的技术功能、并能产生相对独立的技术效果的最小技术单元。在产品技术方案中，该技术单元一般是产品的部件和/或部件之间的连接关系。在方法技术方案中，该技术单元一般是方法步骤或者步骤之间的关系。

知识产权侵权行为地认定

一、知识产权侵权行为地认定 知识产权的侵权行为，一般认为包括对著作权、商标权、专利权、商业秘密权、反不正当竞争权、等智力成果权的侵害行为知识产权法相对于民法来讲，属于特殊法。民法概括性地规定了侵权行为的认定标准或条件，知识产权法则更加具体规定了知识产权侵权行为的表现形式。 我们不但要依据民商法、侵权行为法从总体上把握侵权行为的表现形态和认定标准，还要依照各部知识产权法具体地掌握对每一类侵犯知识产权行为认定的规格和要点，才能完成在审判知识产权侵权纠纷案件中的法律适用的任务。 二、知识产权侵权行为的四种表述方式 一种是明确规定在相应法律的法律责任一章中，在同一条规定了民事等法律责任后，再一一列举应受民事责任追究的侵权行为，如著作权法、计算机软件保护条例第二种规定在知识产权保护一章中，专条规定侵权行为 另专条规定这些行为应承担的法律责任，如商标法第三种是在法律的总则部分专条规定为法律所禁止的侵害专利权的行为，而在权利保护一章专条列举规定不视为侵犯专利权的行为和不承担赔偿责任的行为并在该章中规定了应当追究的法律责任，如专利法 第四种为专章规定侵权或违法行为，并另外专章规定应追究的法律责任，如反不正当竞争法

概括起来说，知识产权法一般都规定了相应知识产权的权利内容，列举规定了侵权行为及除外情况和限制条件，以及应承担的法律责任。法律责任一般为民事法律责任和行政法律责任。 因而，我们在认定知识产权侵权行为时，就要注意知识产权法律规定的认定侵权事实的所有法律事实，即侵权所必备的法律事实系统。避免任何片面主观地看问题。这对于审判案件的法官来说，尤其重要。 三、知识产权侵权行为抗辩 (一)相关部门应明确知道自身是否具备充足的资质来作为维护知识产权的所有方，因此法制部门需对原告的主体资质进行技术认证，若发现不符合主体资质之处，则应取消诉讼行为。 (二)明确所要诉讼的知识产权的有效保护期。一般而言，知识产权具有一定的时间限制，如根据《专利法》的保护期在10年到20年之间，并且是从专利的申请之日开始计算。 (三)明确知识产权的诉讼时间效力。我国知识产权法对此也有明确的规定，认定知识产权提起诉讼的时间有效期为两年，并且这一时间应权利人知道或者应当知道自身权利受到侵害之日起进行计算。如果超出两年的诉讼时效，则法院将不再受理这一侵权事件，而原告也将丧失起诉的权利。 (四)明确知识产权法所适用的范围，而这又主要以知识产权保护申请书来加以体现。一般情况下，双方都需提交知识产权保护申请书，相关部门有必要对双方所

专利侵权判定原则.

专利侵权判定原则． 专利侵权判定一直是各国司法实践中的一个难点问题。专利侵权判定和判断合同违约不一样，合同有相应的合同条款，可操作性比较强，而专利侵权判定需要与权利要求书做比较，被控产品方案很多情况下与权利要求书都是不一致的，不一致达到什么程度构成侵权，不一致达到什么程度不构成侵权，这是一个比较难解决的问题，因为既涉及到法律衡平的问题，同时又涉及到技术问题。从国外的侵权判定司法实践来看，经历了一个从整体方案比较到具体特征一一进行对比的过程，我国侵权判定很大程度上借鉴了国外尤其是美国的侵权判定原则。本章将讨论关于专利侵权判定的几个基本原则，着重探讨其中的等同原则，因为该原则是专利侵权判定中的一个难点问题。 第一节全面覆盖原则 全面覆盖原则是专利侵权判定中的一个最基本原则，所谓全面覆盖原则，是指如果被控物或者方法侵权成立，那么该产品或者方法应该具备专利权利要求中所描述的每一项特征，缺一不可。 在判定专利侵权时，最先适用的是全面覆盖原则。在下述几种情况下，视为被控物全面覆盖了专利的权利要求。 1、字面侵权。即从字面上分析比较就可以认定被控物的技术特征与专利的必要特征相同。 比如，一项专利，其权利要求为：H型强场磁化杯体（1），其特征在于：杯体的两侧各镶嵌一块永久磁铁（2）。

如果被控物的杯体两侧各镶嵌了一块永久磁铁，那么可以看到，被控物的结构与权利要求所描述的结构一模一样。 2、专利权利要求中使用的是上位概念，被控物公开的结构属于上位概念中的具体概念，此种情况下适用全面覆盖原则，被控物侵权。 比如，一项专利，其权利要求为，一种新型机器人行走机构，其特征在于：电机接传动机构，传动机构的输出轴上装有驱动轮。 被控物的结构为，电机经齿轮传动，输出轴上装有驱动轮。被控物采用齿轮传动，齿轮传动的结构属于“传动机构的具体概念，因此，被控物属于侵权。 3、被控物的技术特征多于专利的必要技术特征，也就是说被控物的技术特征与权利要求相比，不仅包含了专利权利要求的全部特征，而且还增加了特征，此种情况仍属侵权，因为适用全面覆盖原则就是只要被控物具备专利权利要求的全部特征就算侵权，而不问被控物是否比权利要求的多。 比如，一项专利，其权利要求为，一种电褥子，其特征在于：具有绝缘性能好的电阻丝。 被控物的结构具有绝缘好的电阻丝，而且还具备一个电阻丝短路保护装置，尽管被控物的特征多于专利权利要求，而且可能还具有一定的创造性，由于被控物的结构覆盖了权利要求的全部特征，所以被控物侵权。 实践中，公众可能对此有一些不理解，觉得被控物的特征多于权利要求，而且性能可能还要优于专利产品，为什么还要算做侵权呢？

判断外观专利侵权的方法技巧总结

判断外观专利侵权的方法技巧总结 外观设计专利产品是比发明和实用新型专利产品更具有日常生活性的商品，对于其中某些相近似产品的细微差别，普通消费者往往会忽略掉，而专业人员则很容易分辨出来。那么如何判断外观专利侵权呢?下面呱呱知道网小编来讲解下关于外观专利侵权判定指南。 如何判断外观专利侵权？方法技巧都在这里！ 在判断被控侵权产品与外观设计专利产品是否相同或者相近似时，如果从专业人员的角度出发，对权利人来说显然是不公平的。因此，进行外观设计专利侵权判定，应当以普通消费者的审美观察能力为标准，不应当以该外观设计专利所属领域的专业技术人员的审美观察能力为标准。对于类别相同或者相近似的产品，如果普通消费者施以一般注意力不致混淆，则不构成侵权，如果普通消费者施以一般注意力仍不免混淆，则构成侵权。 以普通消费者为侵权判定的主体，并不是要求人民法院在审理外观设计专利侵权纠纷时去追求真正的消费者的意见，而是要求审判人员在判断时，将所处的位置放在普通消费者的水平线上，去认识、感知比对对象的异同。

肉眼观察 判断被控侵权产品是否与外观设计专利产品相同或相近似，应该根据普通消费者用肉眼进行观察时是否会产生混淆来判断，对视觉观察不到的部分，不能借助仪器或化学手段进行分析比较。观察时应以产品易见部位的异同作为判断的依据 直接对比 在具体判断时，首先应当把外观设计专利产品与被控侵权产品分别摆放，观察时在时间和空间上均要有一定的间隔.这种隔离观察的方法可以让审判人员对两种产品产生直观的感觉即第一印象。其次，再将两种产品摆放在一起，由审判人员对两种产品的外观设计进行直接对比分析，以描述二者的异同，将感性认识上升为理性认识，最终得出二者是否相同或相近似的结论。 整体观察，综合判断 对两种产品的外观设计的主要构成和创新点进行综合判断。 对比方法，类似商标近似判断方法，目前较为认同的做法是将要部作为比较的重点，看被控侵权产品是否抄袭、模仿了权利人的独创部分。 被控侵权产品构成侵权须满足两个条件： 一是被控侵权产品包含外观设计专利的独创性部分(即创新点)。 二是被控侵权产品从整体上与外观设计专利产品相同或相近似。 在进行两种产品的外观设计比对时，一般应按照形状、图案、色彩的顺序依次进行。在判断形图色结合的外观设计是否相同或相似时，应当先判断形状是否相同或相似，如果形状不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行图案和色彩的比对; 如果形状相同或相似但该形状属于公知在先设计，应进一步判断图案是否相同或相似，图案不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行色彩的比对; 如果图案相同或相似但该图案属于公知在先设计，再对色彩是否相同、相近似进行判断，色彩不相同也不相近似的不构成相同或相近似的外观设计，色彩相同或相近似的则构成相同或相近似的

专利侵权行为认定指南国家知识产权局

文档来源为:从网络收集整理.word版本可编辑.欢迎下载支持. 专利侵权行为认定指南（征求意见稿） 国家知识产权局专利管理司 2016年3月

目录 第一章实施专利的行为........................................ 错误!未定义书签。 第一节制造......................................... 错误!未定义书签。 1.1产品的数量、质量和制造方法对制造行为的影响... 错误!未定义书签。 1.2委托加工或贴牌生产行为....................... 错误!未定义书签。 1.3组装与维修专利产品的行为..................... 错误!未定义书签。 1.4在已有产品上添加图案和/或色彩获得专利产品的行为错误!未定义书签。 1.5制造产品仅供出口的行为....................... 错误!未定义书签。 第二节使用......................................... 错误!未定义书签。 2.1将专利产品组装成另一产品..................... 错误!未定义书签。 2.2拥有、储存或保存专利产品..................... 错误!未定义书签。 2.3出租、出借、抵押、质押、演示宣传专利产品..... 错误!未定义书签。 2.4使用专利方法................................. 错误!未定义书签。 第三节销售......................................... 错误!未定义书签。 3.1将侵权产品作为零部件制造另一产品并销售的..... 错误!未定义书签。 3.2将留置的专利产品予以销售的................... 错误!未定义书签。 3.3搭售、搭送................................... 错误!未定义书签。 第四节许诺销售..................................... 错误!未定义书签。 第五节进口......................................... 错误!未定义书签。 第二章不侵犯专利权的行为................................ 错误!未定义书签。 第一节经专利权人许可............................... 错误!未定义书签。 1.1 专利权人明示许可............................. 错误!未定义书签。 1.2专利权人默示许可............................. 错误!未定义书签。 第二节指定许可或强制许可........................... 错误!未定义书签。 第三节不以生产经营为目的........................... 错误!未定义书签。 3.1以生产经营为目的的判断因素................... 错误!未定义书签。 3.2以私人方式实施专利的行为..................... 错误!未定义书签。 3.3在公共服务、公益事业、慈善事业中实施专利的行为错误!未定义书签。 第三章其他相关问题...................................... 错误!未定义书签。

《专利侵权判定指南》解读

二、焦彦法官解读《专利侵权判定指南》 （一）《专利侵权判定指南》的背景 北京市高级人民法院曾于2001年制定了《专利侵权判定若干问 题的意见》，但随着专利纠纷的不断增长，出现了许多新难问题亟待 解决和规范，本次出台的指南总结了北京法院审理专利案件中的一些成熟经验和做法，并根据专利法和最高人民法院相关司法解释的规定，修改删除了原意见中的一些不再适应目前司法实践的内容。指南的出台，对进一步加强对专利权人合法权益的保护、激励自主创新、统一裁判标准具有积极意义。同时，它也是专利实务领域中的法官、专利代理人、律师进行侵权判定时的重要参考。 （二）《专利侵权判定指南》的主要内容 指南主要对以下内容进行了完善：一是对等同特征的判断作出详细规定，明确了等同特征“三基本”，即基本相同的手段、功能、效 果的内涵及判断方式，纠正了以往等同特征判断简单粗放的方式；二是对功能性特征的侵权判定规则作出规定，明确规定了功能性特征的概念，排除了一些可以不被认定为功能性特征的情形，解决了目前功能性特征行政司法判断标准不统一的问题；三是对权利要求的解释时机作出类型化规范，明确了法官在不同情况下对权利要求解释的权限， 8 https://www.docsj.com/doc/8e11083892.html,

以保障专利权人的合法权益；四是针对外观设计侵权判定标准不统一，主观随意性较强的问题，明确“整体观察、综合判断”，并特别要求 法官具备“一般消费者”的知识水平和认知能力，必要时应当要求当事人举证证明，确保判断标准的客观性；五是对目前司法实践中一些典型侵权行为进行类型化区分，从而规范了司法审判中不同的做法；六是将“间接侵权”纳入大陆法系的“共同侵权”的范畴，从而厘清了两个概念的内涵，规范司法实践的不同认定和做法；七是将侵权抗辩按照不同类型做了规定，并就先用权抗辩、现有技术抗辩等实践中使用较多的抗辩手段进行了较为详细的规范。目前北京市法院每年受理的专利民事纠纷约300件。除市高、中级法院外，海淀区、朝阳区法院也有权审理涉及实用新型和外观设计的专利民事纠纷。 （三）专利侵权的基础及审判思路 专利侵权案件的原告一般为权利人或其利害关系人，例如：专利实施许可合同的独占被许可人、排他被许可人以及符合条件的普通被许可人是利害关系人。被告一般为被控实施侵权行为人，例如：制 造商、使用商、销售商、许诺销售商及进口商。其诉讼请求往往可以总结为两种：停止侵权行为或赔偿经济损失。 当案件受理后，北京法院一般按照以下步骤进行审理：1、审查 涉案专利权的有效性；2、审查并确定专利权的保护范围3、审查被 控侵权行为是否成立；4、审查被告抗辩是否成立；5、应当审查并确定民事责任的承担。