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民事诉讼法复习资料(完整版)教学提纲

第一节简答题

一、当事人诉讼行为

（一）概念

当事人诉讼行为，是指作为民事诉讼法律关系主体的当事人实施的，能够引起诉讼上法律后果的行为。

（二）分类

大陆法系的诉讼行为理论通常将当事人的诉讼行为分为取效性诉讼行为和与效性诉讼行为。

1、取效性诉讼行为，是指其自身无法单独直接获得所要求的诉讼效果，因而必须借助法院的相应行为才能获得所要求的诉讼效果的诉讼行为。

1）当事人的取效性诉讼行为只能向受诉法院实施；

2）受诉法院应当依法调查当事人的取效性诉讼行为是否合法或有无理由。

2、与效性的诉讼行为，是指无需借助受诉法院的相应行为即可直接获得预期的诉讼效果的诉讼行为。 1）当事人的与效性诉讼行为大多向受诉法院实施，少数情况下也可以向当事人或者第三人实施；

2）与效性诉讼行为既可以是单方当事人实施，也可以是双方当事人共同实施。前者如当事人的自认，原告放弃或者变更诉讼请求；后者如自行和解。

（三）具体类型

1、请求

请求，是指当事人向法院提出的，要求法院在一定范围内作出裁判的意思表示。

1）对于原告而言，请求即为诉讼请求；对于被告而言，请求为反驳原告的诉讼请求。

2）请求的功能：限定法院将来所作裁判的范围。无诉即无裁判，法院不能超出诉讼请求或者在诉讼请求以外作出裁判。

2、主张

主张，是指当事人为了使自己所提诉讼请求能得到法院支持，向法院陈述相关法律要件事实的行为。主张的内容主要为：

A、原告的诉讼请求；

B、被告对原告诉讼请求的否认；被告在承认原告主张的基础上，另外提出具有独立法律效果的事实，而为旨在使原告请求得不到法院支持的抗辩。

3、举证

指当事人为了使自己的主张能够得到法院确信，向法院提出相关证据，要求法院对该证据进行调查的行为。

功能：法院不能够在当事人提供的证据以外主动地调查证据以认定事实。

（四）当事人诉讼行为的重要性

1、当事人的诉讼行为是引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的主要法律事实；

2、在实行处分原则和辩论原则的条件下，当事人诉讼行为在很大程度上左右着诉讼的进程乃至结果；

3、保证正当诉讼行为的有效实施，对实现民事诉讼的公正与效率极为重要。

二、诉的合并

（一）概述

1、概念

诉的合并，是指法院将两个或者两个以上彼此之间有关联的诉，合并到一个诉讼程序中进行审理和裁判。

2、广义的诉的合并与狭义的诉的合并

（1）从广义上讲，诉的合并分为诉的主观合并和诉的客观合并，前者指诉讼当事人的合并，后者指诉讼

标的的合并。

（2）从狭义上讲，诉的合并仅指诉的客体合并。

在民事诉讼理论和实践中，诉的合并一般指狭义的诉的合并，即同一原告对同一被告合并提起数个诉讼。诉的主体的合并属于多数当事人制度。

3、意义

（1）诉讼经济原则，避免程序重复，节约诉讼成本，提高诉讼效率；

（2）防止裁判抵触，避免法院做出相互矛盾的裁判。

（二）诉的合并的种类

根据传统诉讼标的理论，诉的合并主要有以下种类：

（1）单纯的合并又称并列的合并，是指同一原告对于同一被告，合并提起多个相互独立的诉。（2）预备的合并又称假定的合并，是指原告考虑到其所提起的诉讼可能无理由，而同时提起不相同的他项请求，以备第一位的请求无理由时，要求法院就他项请求进行裁判。我国民事诉讼法中一般不允许提起预备之诉。

（3）选择的合并是指原告就数宗给付内容不同的诉讼请求合并起诉，被告可于数宗请求中选择其一而为给付的合并。选择的合并主要发生在原告享有选择权的选择之债的情形。

（4）竞合的合并又称重叠的合并，是指原告就数个目的同一的独立诉讼请求合并起诉，诉的声明仅有一个的合并。

（三）诉的合并的条件

1、应当是同一原告对同一被告在同一诉讼程序中将多数诉讼标的合并起诉；

2、受诉法院至少对其中一个诉讼有管辖权；

3、除有特别规定外，数个诉讼必须是适用同种类的诉讼程序；

4、法律对数个诉讼无禁止合并的规定。

（四）我国现行法中关于诉的合并之规定

1、现行规定：《民诉法》第126条：原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。

2、诉的合并制度的完善

关于何为诉的合并、哪些情形不属于诉的合并、诉的合并的要件等内容，现行法未作出具体规定，应于立法上加以完善。

三、反诉

（一）概念

在已经开始的诉讼程序中，被告以本诉的原告为被告提出的与本诉有牵连关系的独立的反请求。（二）意义

1、当事人诉讼权利平等原则的体现，利于平等保护双方当事人的合法权益；

2、诉讼经济原则的体现，有利于简化程序，节约诉讼成本；

3、防止裁判抵触，避免法院作出相互矛盾的裁判。

（三）特点

1、当事人诉讼地位的双重性，即本诉的原告是反诉的被告，本诉的被告是反诉的原告；

2、反诉请求的独立性，不因本诉的撤回而失去效力；

3、反诉的时间限定性，反诉只能在本诉进行中提起。

（四）提起反诉的条件

我国民事诉讼法未明确规定，民事诉讼理论和实践中，一般认为提起反诉应具备以下条件：

1、反诉必须是本诉被告针对本诉原告提起；

2、反诉只能在本诉进行中进行；

3、反诉必须向受理本诉的人民法院提起，且不属于其他法院专属管辖；

4、反诉与本诉使用同一种类的诉讼程序；

5、反诉与本诉应具有法律上或事实上的牵连关系。

注意：反诉与相关概念的辨析

反诉与反驳

1、反驳：当事人为维护自己的权益，提出各种有利于自己的事实、证据和法律依据，以否定对方主张的诉讼行为。

2、联系：就被告而言，反诉与反驳都是法律赋予其对抗原告主张的诉讼权利或方法。

3、区别

1）性质不同前者为独立的诉；后者为诉讼行为，不构成独立的诉。

2）提出的主体不同前者原诉讼被告；后者原告、被告均可。

3）目的不同前者在于实现原被告之独立的反请求；后者是否定对方的事实、证据、法律依据。

反诉与诉讼中的抵销

1、所谓诉讼抵销，是指被告在诉讼过程中主张债务销。

2、反诉与诉讼抵销的区别

1）法律性质不同反诉是一个相对独立的诉；诉讼抵销并非一个相对独立的诉，并不改变本诉原、被告的诉讼地位

2）提起要件或申请要件不同反诉的提起应当符合起诉要件，同时还应具备诉的合并要件和反诉的特殊要件；而诉讼抵销只要符合实体法规定的抵销要件即可

3）审判程序不同前者本诉撤回或终结，并不影响反诉的存在；诉讼抵销只能与原告之诉合并审理，并因原告之诉不存在而失效，且不得对诉讼抵销作出单独判决

4）既判力不同对反诉的判决具有既判力；而本案判决对于成功抵销的债权具有既判力，未抵销的债权不受既判力的约束，可以提起诉讼。

四、共同诉讼

（一）概念

共同诉讼，是指当事人一方或者双方为二人以上，诉讼标的共同或者属于同一种类的诉讼形态。（二）意义

1、诉讼经济性原则。共同诉讼有利于简化诉讼程序，节约诉讼成本，提高诉讼效率。

2、防止裁判抵触，避免法院做出相互矛盾的裁判。

（三）共同诉讼的特征/成立要件

1、当事人一方或双方为二人或二人以上；

2、当事人之间的诉讼标的共同或属于同一种类；

3、该数诉能依同一种诉讼程序审理；

4、受诉法院对该不同的诉均具有管辖权。

（四）分类

1、必要的共同诉讼

（1）概念：必要的共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人或两人以上，其诉讼标的是共同的，法院应当合并审理和判决的诉讼形式。

必要的共同诉讼在性质上属于不可分之诉。

（2）适用情形

1、作为诉讼标的的权利义务为当事人共同享有或承担；

2、数人行使形成权或者对数人行使形成权；

3、因职务的承担而成为当事人，该职务担任之人为两人或两人以上。

（3）大陆法系国家对必要共同诉讼的分类

A、固有的必要共同诉讼，即当事人之间的诉讼标的必须合一确定，并且当事人必须一同起诉、应诉，

否则当事人就不适格。

B、类似的必要共同诉讼，即当事人可分别起诉、应诉，而不影响当事人适格，但受诉法院针对起诉、应诉之当事人所作的裁判，其效力及于未参加诉讼的当事人。

我国对此未作区分，实践中大多按照固有的必要共同诉讼处理。

（4）必要的共同诉讼人之间的关系

必要的共同诉讼人之间的关系，是指在必要的共同诉讼中，某一共同诉讼人所实施的诉讼行为或所生之事项的效力是否及于其他共同诉讼人。

1）国外立法：一般采有利原则。

2）我国立法：采协商一致原则

A、必要的共同诉讼人对诉讼标的有共同的权利义务；

B、采取承认原则或协商一致原则。必要的共同诉讼人中一人或数人实施的诉讼行为必须经过其他共同诉讼人的同意，其效力始及于共同诉讼人全体。

2、普通的共同诉讼

（1）概念

普通的共同诉讼，是指当事人一方或双方为二人或二人以上，诉讼标的为同一种类，法院认为可以合并审理，并经当事人同意的共同诉讼形态。

（2）适用条件

A、当事人一方或双方为二人或二人以上；

B、诉讼标的是同一种类；

C、法院认为可以合并审理并经当事人同意；

D、该数诉属于同种诉讼程序且为同一法院管辖；

E、符合简化诉讼程序的合并审理目的。

（3）普通共同诉讼人之间的关系

A、共同诉讼人诉讼行为的独立性原则

普通共同诉讼人的实施的诉讼行为仅对其本人有效，而不及于其他的共同诉讼人。

B、主张共通原则与证据共通原则

（4）普通的共同诉讼的审理与裁判：合并审理，分别裁判。

五、诉讼代理人

（一）概述

1、概念

诉讼代理人，是指以当事人的名义在代理权限范围内为诉讼行为或者受领对方所为的诉讼行为，其诉讼法上的效果由当事人本人承担的人。

2、意义

1）维护当事人的合法权益；

2）协助查明事实真相，正确适用法律。

3、特征

1）诉讼代理人须具有诉讼行为能力；

2）诉讼代理人须以当事人的名义进行诉讼活动；

3）诉讼代理人须在代理权限范围内实施诉讼行为；

4）诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人；

5）诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼；

6）诉讼代理人是相对独立的诉讼参加人。

4、分类

依据诉讼代理权发生的原因分为：法定诉讼代理人和委托诉讼代理人

（二）法定代理人

1、概念

法定代理人，是指基于民事实体法上的监护权，代理无诉讼行为能力的当事人实施诉讼行为的人。无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人

2、法定代理人的权限

法定代理人享有诉讼实施权。法定代理人依自己的意思表示实施的一切诉讼行为均应以当事人的名义进行，合法诉讼行为所生的效果应由当事人本人承受。

3、法定代理权的取得和消灭

法定代理权的取得和消灭与监护权的取得和消灭同步。

（1）代理权的取得

源于民事实体法所规定的亲权或监护权。

（2）代理权的消灭

A、法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力；

B、被代理的当事人取得或恢复诉讼行为能力；

C、法定诉讼代理人丧失了对当事人的监护权；

D、被代理的当事人死亡。

（三）委托诉讼代理人

1、概念

委托诉讼代理人，是指在当事人（包括无诉讼行为能力的法定代理人）的授权范围内，以当事人的名义实施诉讼行为的人。

2、特点

1）委托诉讼代理权的产生是基于当事人的授权行为而产生；

2）委托代理人的代理权限依当事人的授权范围而定；

3）委托人和受委托人具有诉讼行为能力；

4）委托代理以审级为限，二审代理须当事人重新授权。

3、范围

律师、当事人的近亲属、有关社会团体推荐的人、当事人所在单位推荐的人、经法院许可的其他公民。

4、分类

就概括代理而言，依诉讼代理人能否代为实施与诉讼标的的处分有关的诉讼行为，可分为一般代理和特别代理。

1）一般代理

一般代理，是指诉讼代理人仅能实施与诉讼标的之处分权无关的诉讼行为。

2）特别代理

特别代理，是指有权实施与诉讼标的之处分有关的诉讼行为的人。

1）当事人在为特别授权时，应在授权委托书上具体载明诉讼代理人可以实施的与实体权益处分有关的诉讼行为类别；

2）诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权；授权委托书仅写“全权代理”而并无具体授权的，视为一般代理。

5、委托代理权的取得、变更与消灭

（1）取得：当事人授权

A、诉讼代理中的当事人授权为非要式行为，但当事人委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书，以作为书面证据证明之；

B、诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权；

C、委托代理人的诉讼行为与当事人的诉讼行为不一致时的处理：

a、对诉讼代理人已经实施的诉讼行为，当事人不能再为与其相矛盾的诉讼行为；

b、当事人与诉讼代理人同时出庭，其对诉讼代理人所为事实上的陈述有更正的权利。

（2）变更：当事人应当书面通知人民法院

（3）委托代理权的消灭

A、代理事务中了；

B、诉讼代理权解除：当事人撤销授权或者委托代理人辞去委托；

C、诉讼代理人死亡；

D、诉讼代理人丧失诉讼行为能力。

第二节论述题

试论述诉讼经济原则在民事诉讼中的体现

（一）概念

所谓诉讼经济，是指司法机关和诉讼参与人在进行民事诉讼过程中应当通过尽量少的人力、财力、物力和时间的耗费, 来实现民事诉讼法的任务。具体而言：

1）根据纠纷的特点，民诉应设定相对简便的审判程序（普通、简易、督促程序）

2）民事诉讼程序一旦开始，应当尽可能保证其顺畅进行。（程序安定）

3）便宜诉讼之禁止，诉讼的进行应严格遵循法定程序。

（二）诉讼经济原则在民事诉讼中的体现

1、诉讼经济原则在民事诉讼基本原则中的体现

（1）法院调解原则。“人民法院审理民事案件，应当根据自愿与合法原则进行调解”，有利于减少乃至消除当事人之间的隔阂和对立, 迅速终结诉讼；对于“调解不成的, 应当及时判决”,以免久调不决,拖延诉讼周期。

（2）处分原则。“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，这有利于减少诉讼环节, 迅速终结诉讼。

2、诉讼经济原则在民事诉讼基本制度中的体现

实行两审终审制，可以避免因审级过多造成审理程序过繁, 诉讼周期过长、诉讼耗费过大。

3、诉讼经济原则在诉讼行为方面的体现

（1）诉的变更与追加。允许原告起诉之后变更或者追加诉讼请求，可以避免程序的重复使用，减少法院和当事人的诉讼负担。

（2）诉的客体合并。将两个或两个以上彼此之间有关联的诉合并审理，有利于避免程序重复，节约诉讼成本，提高诉讼效率。

（3）反诉。利用同一审判程序合并审理本诉和反诉，有利于简化诉讼程序，节省人力、物力和财力。

4、诉讼经济原则在当事人制度方面的体现

（1）共同诉讼制度。对当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的共同或者属于同一种类的案件合并审理，利害关系人可以作为共同原告或者共同被告一同起诉、应诉，可以简化诉讼程序，节约诉讼成本。（2）诉讼代表人制度。通过代表人诉讼制度，,可一次诉讼解决数个纠纷, 避免了因人数众多而导致的诉讼程序繁杂混乱及程序滞延，利于快速解决纠纷。

（3）诉讼中的第三人。允许有利害关系的案外人以自己的名义参加到已开始的诉讼中，避免了第三人再行单独提起诉讼，利于纠纷的彻底解决，降低诉讼成本。

5、诉讼经济原则在民事诉讼程序方面的体现

简易程序。对于适宜迅速处理或者对当事人实体权利保障影响不大的民事案件，适用简易程序进行处理，利于程序遂行的简便和裁判的迅速作出，提高办案效率，降低诉讼成本。

6、诉讼经济原则在管辖和期间方面的体现

（1）移送管辖。人民法院对其受理后发现无管辖权的案件，裁定移送有管辖权的法院审理，而非以原告起诉不符合受理条件为由裁定驳回起诉，有利于避免原告先前在无管辖权法院所为的一切诉讼行为归于徒劳，符合诉讼经济原则。

（2）管辖恒定。起诉时对案件享有管辖权的法院，不因确定管辖的因素在诉讼中发生变化而受影响。这避免了基于直接原则的规制，使原受诉法院及双方当事人所为的一切诉讼行为因管辖权变更而归于徒劳，有利于节约司法资源，避免诉讼迟延。

（3）期间制度。民事诉讼法中针于结案和实施某些具体诉讼行为而规定的法定期间和法院针对实际需要而为的指定期间，都有利于提高办案效率,缩短诉讼周期,节约诉讼成本，保护当事人的合法权益。

第三节案例分析

——管辖制度

地域管辖

一、概述

（一）概念

地域管辖，是指按照人民法院的辖区来划分同级法院之间第一审民事案件的分工和权限。

（二）地域管辖与级别管辖的关系

1、区别：地域管辖是同级人民法院之间对第一审民事案件的管辖权限划分，属于管辖权的横向划分；而级别管辖是不同级别的法院之间对第一审民事案件的管辖权划分，属于管辖权的纵向划分。

2、联系：级别管辖是地域管辖的前提。

（三）确定地域管辖的标准

1、诉讼当事人的所在地（尤其是被告的住所地）与法院辖区之间的关系；

2、诉讼标的物所在地、法律事实所在地与法院辖区之间的关系。

二、一般地域管辖

（一）概念

一般地域管辖，是指以当事人所在地与法院辖区的隶属关系来确定管辖法院。

（二）原则性规定：被告所在地人民法院管辖

1、立法规定：《民事诉讼法》第22条

1）对公民提起的诉讼：由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。

住所地：自然人户籍所在地的居住地

经常居住地：自然人离开住所地后最后连续居住一年以上的地方，但住院就医的除外。

2）对法人或其它组织提起的诉讼：由被告住所地人民法院管辖

3）同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。原告可以自由选择其中任一所在地法院起诉。

（三）例外规定：原告住所地、经常居住地法院管辖

1、民诉法23条：“下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：

（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；

（二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼

（三）对被劳动教养的人提起的诉讼；

（四）对被监禁的人提起的诉讼。

2、民诉法《适用意见》第6、9、11、12条。

三、特殊地域管辖

特殊地域管辖，又称特别管辖，是指以诉讼标的物所在地或者引起民事法律关系产生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的地域管辖。

注意：一般地域管辖法院与特别地域管辖法院对于特别地域管辖案件同时具有管辖权，两者之间并不互相排斥，最终由哪一人民法院审理，取决于原告的选择。

（一）合同纠纷

被告住所地、合同履行地人民法院管辖

注意：若干合同纠纷的合同履行地的确定：

1、加工承揽合同

以加工行为地为合同履行地，但当事人另有约定的除外。

2、购销合同

1）当事人对合同履行地有约定的，从约定；未约定或约定不明的，以约定的交货地点为合同履行地（货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地）

2）当事人在实际履行中合意变更合同履行地、交货地点的，从其约定；

3）当事人A）对合同履行地、交货地点均未约定或约定不明，或者B）虽有约定但未实际交付货物且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及C）口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖法院

3、财产租赁合同、融资租赁合同

以租赁物使用地为合同履行地，当事人另有约定的除外。

4、补偿贸易合同

以接受投资一方主要义务履行地未合同履行地。

（二）因保险合同纠纷提起的诉讼：被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖

1、保险标的物为运输工具或者运输中的货物的

由被告住所地、运输工具登记注册地、运输目的地、事故发生地的人民法院管辖。

2、因海上保险合同纠纷提起的诉讼

由被告所在地海事法院、保险标的物所在地、事故发生地人民法院管辖。

（三）因票据纠纷提起的诉讼：被告住所地、票据支付地人民法院

（四）因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼

由运输始发地、目的地或者被告住所地的人民法院管辖（海上运输合同纠纷，还可以由转运港所在地海事法院管辖）

（五）因侵权行为提起的诉讼：被告住所地、侵权行为地人民法院管辖

1、因海事侵权行为提起的诉讼，还可以由船籍港所在地海事法院管辖；

2、侵权行为地包括侵权行为实施地、侵权结果发生地

3、相关补充规定（相见教材P101—102）

1）因产品质量不合格引起的侵权损害赔偿诉讼：产品制造地、产品销售地、侵权行为地、被告住所地人民法院均可管辖；

2）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地、交通工具最先到达地、被告住所地人民法院管辖

3）因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地、被告住所地人民法院管辖

4）因海难救助费提起的诉讼，由救助地、被救助船舶最先到达地人民法院管辖；

5）因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地人民法院管辖。四、专属地域管辖

（一）专属地域管辖的内涵及特征

1、内涵

专属地域管辖，是指某些特定的民事案件，法律所明定的法院享有排他性的管辖权。

2、特征

1）专属地域管辖排斥一般地域管辖的适用；

2）专属地域管辖排斥协议管辖的适用；

3）专属地域管辖阻却反诉的适用（审理本诉的法院对反诉享有专属地域管辖权的除外）

4）违背专属地域管辖所作的判决得由上级人民法院撤销。

一般情况下，基于诉讼经济性原则，受诉法院欠缺管辖权所作的判决并不当然无效，也不允许当事人仅以此为由向上级人民法院诉请撤消。但由于专属地域管辖规范是强制性规范，涉及公益，故受诉法院违背专属地域管辖所作的判决得由上级人民法院撤销。

（二）专属地域管辖的适用

1、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；

2、因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；

3、因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖；

4、因船舶排放、泄露、倾倒油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、维修作业造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果发生地或者采取预防措施地海事法院管辖；

5、因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地海事法院管辖。

协议管辖

一、协议管辖的概述

（一）含义

协议管辖是指当事人就彼此之间业已或将来可能发生的民事纠纷合意确定第一审管辖法院。

（二）分类

1、根据当事人意思表示的方式不同，可分为明示的协议管辖和默示的协议管辖

明示的协议管辖：当事人双方以明确的协议方式合意确定彼此之间所生纠纷的管辖法院。

默示的协议管辖：原告向无管辖权的人民法院起诉，受诉法院未能依职权审查其无管辖权，被告对此没有提出管辖权异议而应诉。

2、依当事人合意确定的管辖法院不同，可分为真正的协议管辖与不真正的协议管辖

真正的协议管辖，是指当事人双方合意确定法定管辖权法院以外的人民法院作为管辖法院。

不真正协议管辖，是指当事人双方从数个具有法定管辖权的人民法院当中合意确定其中一个法院管辖。

二、协议管辖的适用条件

1、仅适用于合同纠纷案件；

2、仅能就第一审案件进行约定；

3、必须在法定范围内的法院中选择；

4、协议必须是明确的且只能选择一个法院；

5、协议不得违反级别管辖和专属地域管辖；

6、管辖协议必须采取书面形式；

三、协议管辖的适用范围

（一）《民事诉讼法》中关于协议管辖的规定

25条：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。”

242条：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点

法院管辖。”

（二）国内协议管辖与涉外协议管辖的区别

1、默示协议管辖问题前者只能是明示协议管辖；而后者可以是默示协议管辖

2、案件范围前者仅限于合同纠纷案件；后者既包括合同纠纷，也包括其他财产权益纠纷

3、可选择法院的范围不同前者限于被告所在地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地、原告住所地；后者只要是与争议有实际联系的法院即可。

管辖中的基本制度（P108）

一、管辖竞合（共同管辖）

（一）管辖竞合的内涵

所谓管辖竞合，又称共同管辖，是指对某一民事案件两个或两个以上的人民法院同时享有法定管辖权的情形。

选择管辖：在管辖竞合的情况下，当事人可以选择其中一个法院提起起诉。

牵连管辖，又称合并管辖或连带管辖，是指对某个案件有管辖权的法院，可以一并审理与该案有牵连的其他案件。

管辖竞合主要有以下几种情形：

1）有多个被告且不在同一法院辖区；

2）法律规定某一民事案件有数个法院均有管辖权；

3）对于确定管辖权依据的某一法律事实所在地，有两个或两个以上法院有管辖权。如关于“侵权行为地”

之规定。

（二）管辖竞合情形下审判法院的确定

1、原告行使选择权；

2、由最先立案的人民法院行使审判权

1）两个或两个以上的人民法院对同一案件都有管辖权并已分别立案的，后立案的人民法院得知有关法院先立案的情况后，应当在7日内裁定将案件移送先立案的人民法院。

2）人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案。

二、移送管辖

（一）移送管辖的内涵及目的

1、内涵

移送管辖，是指人民法院在立案审查原告所提之诉时，未能发现其对该案无管辖权，受理后始发现其对该案无管辖权，裁定将案件移送给其认为具有管辖权的法院审理。

2、设立移送管辖制度的目的（确立依据）

1）符合诉讼经济性原则，避免当事人此前在无管辖权的法院所为的一切诉讼行为归于徒劳；

2）能更好地保障原告的时间利益，避免因另行起诉而超过诉讼时效或除斥期间并由此使原告遭受时间上的不利。

（二）移送管辖的适用

1、适用条件

1）人民法院已经受理案件

人民法院在审查原告所提之诉时，若认其无管辖权，应裁定不予受理并告知原告向有管辖权的人民法院起诉，不生移送管辖的问题。

2）移送法院无管辖权

3）受移送的法院有管辖权

4）受移送的人民法院必须接受移送

2、不得移送的情形

1）两个或两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送另一个有管辖权的人民法院；

2）受移送的人民法院即便认为其对受移送的案件无法定管辖权也不得再裁定移送，但可报请上级人民法院指定管辖；

3）根据管辖恒定原则，不得以行政区域变更或者当事人住所地变更为由而移送。

三、指定管辖

（一）概念

指定管辖，是指上级人民法院依法以裁定的方式指定其辖区内的下级人民法院对某具体案件行使管辖权。

（二）指定管辖的适用情形

1、在移送管辖的场合，受移送的人民法院认为其也无管辖权的；

2、有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使审判权的

1）事实原因，如辖区内发生天灾、重大疫情；

2）法律原因，如法院的全体法官因存在需要回避的情形无法组成有效的合议庭行使职权。

3、因辖区境界不明而引发管辖权争议且协商解决不成的。

四、管辖权转移

（一）概念

管辖权转移，是指经上级人民法院决定或同意，将某个案件的管辖权由上级法院转移至下级法院或者由下级法院转移给上级法院。

（二）情形

1、向上转移

2、向下转移（容易导致地方保护主义）

（三）管辖权转移与移送管辖的区别

1、性质不同前者是有管辖权的法院将案件的管辖权移交给无管辖权的法院，案件的移交是形式，管辖权的转移是本质；后者是无管辖权的法院将案件移交给有管辖权的法院，并未移转管辖权

2、作用不同前者发生在上下级法院之间，是对级别管辖的变通和补充；后者的作用是正确确定案件的管辖法院

3、程序不同前者须经上级法院的决定或同意；后者无须经受移送法院的同意。

五、管辖权异议（P113）

（一）概念

管辖权异议，是指当事人认为受诉法院对该案无管辖权，而向人民法院提出的不符合该法院管辖的意见或主张。

管辖权异议主要针对地域管辖，但也可以针对级别管辖。

（二）适用条件

1、提出异议的主体是案件当事人；

2、管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权；

3、提出管辖权异议的时间须在被告提交答辩状期间内（该期间为被告接到法院送达起诉状副本后的15日内）

（三）管辖权异议的处理程序

1、受诉法院应当及时审查，并在15日内作出异议是否成立的书面裁定；

2、受诉法院认为异议成立的，应当裁定将案件移送给有管辖权的法院；对于将案件移送给上级法院的裁定，上级法院认为确有错误的，可依职权裁定撤销；

3、如果认为异议不成立，应当裁定驳回当事人的异议。当事人对该裁定不服的，可以向上级法院提起上诉。

六、管辖权恒定（P114）

（一）概念

管辖权恒定，是指法院对于某个案件是否享有管辖权，以起诉时为准，起诉时对案件享有管辖权的法院，不因确定管辖的因素在诉讼中发生变化而受影响。

（二）表现

1、不受行政区划变更的影响；

2、不受当事人住所地、经常居住地变更的影响；

3、当事人增加诉讼请求时（当事人提出级别管辖异议的，由有管辖权的法院管辖）

（三）确定管辖恒定原则的理由

1、诉讼经济原则的要求；

2、避免给当事人造成不必要的诉累；

3、受诉法院的管辖权是依法取得的；

4、就统一法域国家而言，不同法院适用统一实体法及遵守同一法定程序而为的判决，理论上差别不大。

七、应诉管辖（243条、38条）——默示的协议管辖（P104）

1、内涵：原告向无管辖权的人民法院起诉，受诉法院未能依职权审查其无管辖权，被告对此没有提出管辖权异议而为本案之言辞辩论，在此情形下，视为该无法定管辖权的人民法院拥有管辖权。

2、条件

1）必须法院本身没有管辖权；

2）必须被告不提异议；

3）必须被告同时进行本案辩论；

4）必须不属于专属地域管辖案件

新民事诉讼法

新民事诉讼法 (1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过根据2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的》第一次修正根据2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正) 第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第一条中华人民共和国民事诉讼法以宪法为根据，结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定。

第二条中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的。第四条凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织

的民事诉讼权利，实行对等原则。第六条民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。第八条民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的，应当及时判决。

民事诉讼法试题及答案

题有4个选项，其中只有一个是正确的，请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分，共20 分。） 1、在生效判决执行过程中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以（B）。 A．裁定暂缓执行B．决定暂缓执行 C．裁定中止执行D．决定中止执行 2、外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利实行（B ）。 A．平等原则B．对等原则C．互惠原则D．互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解除与某乙之间的收养关系，一审

法院判决不准解除。某甲不服一审法院判决，向上一级法院提起了上诉，在上诉后的第5天，某甲死于车祸。此案应如何处理（C ） A．由一审人民法院终结诉讼 B．由一审人民法院驳回上诉 C．由二审人民法院终结诉讼 D．由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书， 6月15日当事人所在地发生水灾，交通断绝，6月23日方消除障碍。6月24日当事人向人民法院申请顺延上诉期限，经法院审查，决定准许，顺延后的上诉期限应截止到（C）。 A．7月1日B．7月2日C．7 月3日D．7月4日6、当事人在再审程序中提供新的证据的，应当在（A）提出。 A．申请再审时B．再审审理时 C．再审审理前D．再审判决前

7、下列哪种案件的生效判决、裁定，当事人可以申请再审（A）A．对不予受理、驳回起诉的裁定 B．解除婚姻关系的判决 C．依照再审程序审理后维持原判的案件 D．按照公示催告程序审理的案件 8、当事人、法定代理人可以委托（B ）作为诉讼代理人。A．一至三人B．一至二人C．二至三人D．三人 9、在认定财产无主案件中，公告期间有人对财产提出请求，人民法院应当（C）。 A．裁定中止原特别程序B．按再审程序审理 C．裁定终结特别程序，告知申请人另行起诉 D．重新立案，和原案合并审理

民事诉讼法学课堂教学案例

民事诉讼法学教学案例 ▲管辖案例 1．王某（男）与某（女）于1998年8月在A县结婚，1999年5月，王某因盗窃被判刑3年，关押在B县劳动改造场所。某在王某被判刑后即投奔在C县的姐姐处打工谋生。2001年5月，某提出离婚。问：A、B、C三县法院中的哪一个法院对此案有管辖权？为什么？ 2． A县与C、D、E、F四县相邻。A县加工厂和B县食品厂于1999年10月9日在C 县签订了一份真空食品袋加工承揽合同，其中约定：“运输方式：加工厂代办托运；履行地点：加工厂在D县的仓库。”“发生纠纷的解决方式：可以向C县和E县的人民法院起诉。”合同签订后，加工厂即在其设在F县的分厂进行加工，并在F县车站发货。食品厂收货后即投入使用。因真空食品袋质量不合格，致使食品厂袋装食品变质，损失5万多元。两厂几经协商未果。食品厂法定代表人即找律师咨询，最后提出：“怎么起诉都可以，但必须在B县法院打官司，你能办就委托你，否则我另请高明。” 问：（1）E县、C县、F县、D县、A县法院是否都有管辖权？为什么？（2）如果你是律师，能否满足食品厂的要求？为什么？ 3．市某超市与市某汽车运输公司在签订了一份运送盐水鸭的合同。汽车运输公司所属二车队在从向运输途中，行至市附近发生车祸，车、货俱损。超市因此向汽车运输公司索赔。运输公司则以车祸责任不在己方为由拒绝赔偿，超市欲向法院起诉，请问：（1）假设该超市与运输公司未在合同中约定管辖法院，那么，哪些法院对本案有管辖权？请说明理由。（2）假设双方在合同中约定了管辖法院，那么，可以约定由哪些法院管辖？请说明理由。（3）假设运输公司途经时，由于发生车祸，撞毁了当地村民某停在路边的三轮车，某要求赔偿损失，可向哪个法院提起诉讼？请说明理由。 ▲诉讼当事人案例 1．幼儿王甲在幼儿园玩耍时不慎将另一幼儿乙的眼睛碰伤，的父母为其治疗伤势，医疗费、误工损失等共计5000元人民币，的父母请求王的父母承担赔偿责任，而王的父母则以王为幼儿，其致害行为并无过错为由不予赔偿。双方无法协商一致，的父母起诉至人民法院。问：（1）乙的父母能否以原告的身份起诉？为什么？（2）本案的当事人应当包括哪些？诉讼地位分别是什么？ 2．老汉住在A市某区，有二子一女，分别是山、水、燕。山与其父亲同住一个城市，水与燕在外地工作。老汉立一遗嘱交给其女燕。遗嘱中说，其遗产房屋全部由燕继承。老汉去世后，丧葬费用均由山承担。山为其父办完丧事后，便将其父遗留的房屋卖给了海，得价款6万元。水回来后，向法院提起诉讼，要求继承遗产。在诉讼过程中，水因病死亡，水之子明和女儿红要求参加诉讼。A市某区法院受理此案后，燕也从外地赶来，在该法院尚未开始审理时向该法院递交诉状，并附有其父遗嘱，请求该法院将房屋判给自己。问：（1）山、水、燕、海、明、红在诉讼中各处于什么样的诉讼地位？ (2)如果老汉没有上述遗嘱，燕要求同其兄长一起继承遗产，燕的诉讼地位是什么？

40个经典民事诉讼法案例

40个经典民事诉讼法案例案例分析1、刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）张某申请回避的理由是否成立？（3）张法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）张法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的范围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。张法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的范围，张法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。张法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主张自己的违约是原告的过错造成，未向法院陈述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主张的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住南京市鼓楼区的张某与家住南京白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住安徽省马鞍山市雨山区的刘某与家住芜湖市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打张某，张某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸张某，王某等人仍在雨花区，张某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中张某腹部，张某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，张某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，张某为此花去了医疗费近万元。后来张某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2 万元为限，王某先付5000 元，余款15 日内付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向南京市中级人民法院提起诉讼来解决。后来

民事诉讼法《教学大纲》

《民事诉讼法》教学大纲课程类别：必修课课程编号：08211009 总学时：72 学分：4 适用专业：法学先选课程：民商法学一、课程简介民事诉讼法是全国高等学校法学专业开设的十四门主干课之一，是针对具有一定法学基础知识的本科生开设的必修课。在现代法治社会，程序法已经不再仅仅是实体法的工具和手段，而是具有自己独立的价值，程序的重要性日益显现。民事诉讼法作为三大程序法之一，不仅是民事权利受到侵害的救济手段，而且成为承载现代程序法治理念的重要阵地。学习和掌握民事诉讼法知识对于保护当事人实体权利和诉讼权利，对于完善民事审判和相关制度都具有重要的意义。通过本课程的学习，同学们应系统掌握民事诉讼法学的基本理论、基本知识和基本概念，重点掌握中国的民事诉讼立法及有关司法解释，了解外国民事诉讼立法的基本制度，培养运用民事诉讼基本理论和知识处理民事纠纷的能力。二、课程教学内容与学时分配：第一章民事诉讼与民事诉讼法（4学时）【教学内容】通过本章的学习，使学生了解和掌握民事诉讼、民事诉讼法的概念，了解民事诉讼法的性质、任务及效力范围。【教学重点】民事纠纷、民事诉讼、民事诉讼法【教学难点】民事诉讼【布置作业】 1．什么是民事纠纷？民事纠纷的基本特征有哪些？ 2．什么是民事诉讼？民事诉讼与其他解决纠纷机制之间的关系是怎样的？ 3．什么是民事诉讼法？民事诉讼法的任务与民事诉讼的目的各是什么？ 4．民事诉讼法的效力范围是如何规定的？第二章民事诉讼法律关系（8学时）【教学内容】通过本章的教学使学生掌握民事诉讼法律关系的概念、特点，民事诉讼法律关系与民事法律关系之间的区别和联系，民事诉讼法律关系的主体、客体和内容，民事诉讼法律事实及其基本的表现形式，促使学生能够从法律关系的角度理解民事诉讼制度和民事诉讼流程。【教学重点】本章的重点是民事诉讼法律关系的概念、特点，民事诉讼法律关系与民事法律关系之间的区别和联系，民事诉讼法律关系的主体、客体和内容，民事诉讼法律事实及其基本的表现形式。民事诉讼法律关系的主体与当事人、诉讼参加人、

民事诉讼法案例分析报告

案例分析 1、某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，某任审判长。某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）某申请回避的理由是否成立？（3）法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的围，法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主自己的违约是原告的过错造成，未向法院述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住市鼓楼区的某与家住白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住省马市雨山区的某与家住市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打某，某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸某，王某等人仍在雨花区，某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中某腹部，某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，某为此花去了医疗费近万元。后来某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2万元为限，王某先付5000元，余款15日付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向市中级人民法院提起诉讼来解决。后来某的治疗费接近3万元，王某付了5000元后也未再付款。现某准备向法院起诉。问：某可以向那些法院提起诉讼？分析：某可以向雨花区、江宁区、白下区、镜湖区、雨山区的法院提起诉讼，但不能向市中

新民事诉讼法全文(修改处清晰标注).

本法条阅读说明：带有“”颜色字体的内容为2012年8月31日新修改的部分（不包括删除部分），带有“”颜色字体的为每一章的题头，标有“”颜色的文字为条文数字。中华人民共和国民事诉讼法第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第一条中华人民共和国民事诉讼法以宪法为根据，结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定。第二条中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。第四条凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。第六条民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。第八条民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的，应当及时判决。第十条人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。第十一条各民族公民都有用本民族语言、文字进行民事诉讼的权利。在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区，人民法院应当用当地民族通用的语言、文字进行审理和发布法律文书。人民法院应当对不通晓当地民族通用的语言、文字的诉讼参与人提供翻译。第十二条人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第十五条机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。

民事诉讼法案例分析

民事诉讼法案例分析集团档案编码：[YTTR-YTPT28-YTNTL98-UYTYNN08]

【2—1】原告张某向法院起诉，要求被告吴某偿还10万元的借款，吴某抗辩说这10万元虽然一开始是自己向张某借的，但后来双方决定合伙做生意，张某已经把这10万元作为其合伙时的出资，现在合伙做生意严重亏损，出资款当然不能退还给张某。此案经过举证，质证后，张某感到自己胜诉的把握不大，于是向法院申请撤回起诉。问：法院是否应当同意张某撤诉【2—2】刘某与赵某曾是生意伙伴，2005年3月，赵某向刘某借款10万元，约定一年后归还，利息2万元，还款期到后，虽经刘某多次催讨，赵某仍迟迟不还，刘某将赵某诉到法院。问：（1）如果经法院调解，双方自愿达成偿还本金、利息、由被告承担诉讼费用的调解协议，该协议是否合法（2）如果双方在诉讼中达成和解，和解协议的内容为被告偿还10 万元本金和2万元利息，原告承担诉讼费用。当事人要求法院以调解书的形式确认和解协议的效力，法院是否应当出具调解书（3）如果刘某在法院开庭前撤回起诉，他能否就这一债权再次提起诉讼【2—3】甲仓储公司为其库房及仓储货物投保，与乙保险公司签订了一份财产保险合同。保险金额为1850万元。后因天降大雪，致使10间库房倒塌，事故发生后，甲公司要求保险公司支付保险赔偿金40万元。保险公司认为，倒塌的仓库建筑质量存在瑕疵，当日下的雪未达到保险合同约定的雪灾的标准，故拒绝赔偿。双方为此发生诉讼。在诉讼中双方当事人围绕着库房论，法院在审理中查明，原告的库房在建设时未取得建设用地许可证和规划许可证，属违章建筑。法院以保险标的是违章建筑，违章建筑依法不能作为保险标的为由，认定合同无效，驳回了原告的诉讼请求。问：法院的审理活动是否符合民事诉讼的基本原则【2—4】赵某与A县的人民医院发生医疗纠纷，向A县法院提起诉讼，法院组成合议庭进行审理。A县人民医院的副院长张某是着名医学专家、省人大代表，被法院聘为人民陪审员，经常参加法院医疗纠纷案件的审理。张某得知这一情况后，请求A县法院整体回避。问：法院应当如何对待这一回避申请【2—5】原告以被告吸毒致使家庭极度贫困为由向法院起诉离婚，法院指派王法官审理此案件。被告以涉及个人隐私为由请求法院不公该审理，法院仍然决定公开审理此案。由于案件比较复杂，法院决定下午继续开庭。中午吃饭时，原告从熟人处得知被告的律师是由王法官介绍，于是以此为由申请其回避，法院以被告直至法庭辩论才申请回避和未能提供证据证明为由驳回了申请。问：（1）法庭决定公开审理此案是否正确（2）法院对回避申请的处理是否正确

《刑事诉讼法》教学大纲

《刑事诉讼法》教学大纲课程名称：刑事诉讼法英文名称：Criminal Procedure Law 课程代码：2DA3A0090 学分：3分总学时：54学时适用专业：法学专业先修课程：宪法学、法理学、刑法学考核方式：闭卷考试一、课程的性质、目的与任务本课程是法学专业本科生的专业基础课程。刑事诉讼法是我国法律体系中一个重要的组成部分，作为三大程序法之一，它是规定刑事诉讼程序的部门法。本课程是法学专业的主干课程，是法科学生必修的专业课之一。本课程的任务是使学生掌握刑事诉讼法学的基本知识和基本理论，熟悉刑事诉讼的基本原则、基本制度和程序。教学中主要侧重于培养学生分析问题和解决问题的能力，为学生今后从事司法工作或法律服务工作奠定基础。二、教学基本要求（一）了解刑事诉讼法学课程的体系、结构，了解外国的刑事诉讼制度，对刑事诉讼法学形成一个整体性的认识。（二）理解现行刑事诉讼法的具体条文和相关司法解释的规定，理解刑事诉讼法的基本概念、基本理论和各项诉讼制度与程序所包含的具体容；（三）掌握刑事诉讼法学的基本畴、基本制度以及各种程序的特点，培养和提高分析、解决刑事诉讼中具体问题的能力。三、教学容第一章概述（2学时）第一节刑事诉讼法一、刑事诉讼和刑事诉讼法的概念二、刑事诉讼阶段的概念和划分标准三、刑事诉讼法与民事诉讼法、行政诉讼法的异同第二节刑事诉讼法的法律渊源一、刑事诉讼法的法律渊源二、国际人权公约中刑事司法准则的意义第三节刑事诉讼法学一、刑事诉讼法学的研究对象二、刑事诉讼法学的研究方法第四节刑事诉讼法学的若干基本观念一、司法公正二、惩罚犯罪与保障人权相结合三、控审分离

《民事诉讼法学》教学大纲

《民事诉讼法学》教学大纲一、总学时数：60学时，课堂讲授58学时，期末考试2学时二、课程性质、目的和要求《民事诉讼法学》是教育部法学教育指导委员会确定的14门法学核心课程之一，是大学法学专业基础课。通过本课程的教学，要求学生系统掌握民事诉讼法的基本理论、基本原则、主要制度，并能熟练运用民事诉讼具体程序分析具有一定难度的实际案例，逐步形成与社会主义市场经济和民主政治相适应的现代民事诉讼法律文化观念，牢固树立民事诉讼法律意识，严格按法定程序办事。三、教学内容、要点与课时安排：第一编总论第一章民事诉讼与民事诉讼法（3.5学时）第一节民事纠纷解决机制第二节民事诉讼第三节民事诉讼法第二章民事诉讼的基本理论（5学时）第一节民事诉讼价值第二节民事诉讼模式第三节民事诉讼法律关系第四节诉与诉权第五节诉讼标的第三章民事诉讼法的基本原则（4学时）第一节基本原则概述第二节平等原则第三节处分原则第四节辩论原则第五节诚实信用原则第六节法院调解原则第七节检察监督原则第八节支持起诉原则第四章民事审判的基本制度（3学时）

第一节基本制度与基本原则区别第二节合议制度第三节回避制度第四节公开审判制度第五节两审终审制度第五章法院主管与管辖（5.5学时）第一节民事案件的主管第二节民事诉讼管辖概述第三节级别管辖第四节地域管辖第五节裁定管辖第六节管辖权异议第六章当事人与诉讼代理人（6学时）第一节当事人概述第二节共同诉讼人第三节诉讼代表人第四节第三人第五节诉讼代理人第七章民事诉讼证据（3学时）第一节民事诉讼证据概述第二节民事诉讼证据的理论分类与法定种类第三节民事诉讼证据的收集与保全第八章民事诉讼证明（2学时）第一节证明与证明对象第二节证明责任第三节证明标准第九章法院调解与诉讼和解（3学时）第一节法院调解第二节法院调解书与诉讼和解第十章诉讼保障制度（3学时）第一节期间与期日第二节送达第三节保全与先予执行

民事诉讼法案例分析

民事诉讼法案例分析张冬青一、案情：行人张三路过李四家门口，被李四养的狗咬伤，住院治疗花去1200元。张起诉到法院，要求李赔偿。李说：“我家养的狗拴在树上，从来没有咬过人，这一次怎幺会断了绳子咬你呢？一定是你逼我家的狗，并割断了控狗的绳子，狗才咬人的，所以张三自作自受，责任在自己。” 问题：就此案谈谈举证责任的分担，并简要分析本案。二、案情：郭春花是李安静的儿媳，郭与李长江于1985年10月结婚，婚后感情不和，郭于是向市中区法院起诉离婚。市中区法院于1991年8以感情破裂判决离婚，并对共有的财产进行分割。当时郭认为法院对财产处分不公而上诉，二审期间，李长江因车祸死亡，市中级法院遂做出终结诉讼。李长江死后遗留存款12000元加上肇事单位的赔偿金20000元共计32000元。李安静以郭以与李离婚为由，占有该款，郭以死者配偶的身份于1992年再次向法院起诉要求与李安静共同继承。区法院认为：本院以解除了郭与李的婚姻关系，并对财产问题进行分割，虽郭上诉，但中级法院已终结诉讼，因而郭的诉讼系重复诉讼，因此驳回起诉。郭不服上诉。问题：l、根据案情，二审法院能否做出终结诉讼的裁定？为什么？ 2、二审法院做出裁定后一审法院的离婚判决是否发生效力？为什么？ 3、区法院以郭重复起诉为由驳回起诉是否正确确？为什么 4、二审法院对郭的上诉如何处理？ 5、如果二审维持一审裁定，郭能否申请再审？为什么三、案情：李某失踪多年，其妻刘某生活艰难，欲与王某结婚。遂向有管辖权的人民法院提起诉讼，要求人民法院判决离婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并适用简易程序审理本案，由审判员林某一人独任审理，同时自己担任记录。审理过程中，李某回家，发现妻子另有心欢，也欲离婚。庭审中，刘某提出分割李某在失踪期间所取得的财产。人民法庭经审理，当庭做出了判决：判决刘某和李某离婚。1999年1月10日，法庭向双方当事人送达了判决书，判决书上加盖了人民法庭的印章。在上诉期间内刘某上诉。问题：（1）人民法院能否适用适用简易程序审理本案？（2）本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符？（3）人民法院对于刘某在诉讼期间提出的分割李某失踪期间所取得的财产的诉讼请求应当如何处理？（4）二审人民法院应当如何处理本案？（5）假定本案被发回重审能否适用简易程序？四.案情：肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从

《模拟法庭》教学大纲

《模拟法庭》教学大纲大纲说明课程代码：5035042 总学时：48学时（讲课8学时，实践40学时）总学分：3 课程类别：选修适用专业：法学专业预修要求：法理学、民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法等. 一、课程性质、目的、任务：本课程属法学专业的选修课，适用于法学专业。通过教学，进行刑事诉讼控辩与审判、民事诉讼代理与审判、行政诉讼代理与审判的演练，可有机地将法学理论与司法实践结合起来，有助于学生对法学理论的理解和对法律条文的把握，有助于培养学生的思辨能力、口头表达能力、写作能力，增强学生的证据意识、程序意识，最终达到全方位地培养和训练学生的法律职业素养和职业技能的目的。二、课程教学的基本要求：进行刑事诉讼控辩与审判、民事诉讼代理与审判、行政诉讼代理与审判的演练, 全方位地培养和训练学生的法律职业素养和职业技能。三、教学方法和教学手段的建议: 本课程采用课堂讲授为主，辅之于案例教学和课堂讨论，有条件的情况下旁听法庭审理，并可与民法相结合开展模拟法庭，以提高教学效果。四、大纲的使用说明：适用于法学专业。大纲正文第一部分民事诉讼模拟法庭演练学时：18 本部分的指导和演练要点：通过指导教师的指导和学生的演练，使学生熟悉和掌握民事诉讼原告方在起诉前的主要工作、法院受理后至开庭前原、被告双方的主要工作、法庭调解、第一审简易程序、第一审普通程序、二审程序。重点：民事诉状的撰写、答辩状的撰写、诉讼证据的收集和举证、法庭调查、法庭辩论、代理词的撰写、一审民事判决书的撰写。难点：诉讼证据的收集和举证、法庭调查、法庭辩论。一、庭审前的工作（一）、原告方在起诉前的工作 1、起诉证据的收集 2、民事诉状的撰写（二）、原告方在庭审前的主要工作

民事诉讼法案例分析

民事诉讼法案例分析题：（2002年）八、（本题10分）居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乔大伟（居住在甲市B区），乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂（位于甲市L县）签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2002年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺（常年居住在甲市D区），为客户李有良（居住在甲市E区）修理一辆捷达车。修好后，钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。问： 1.李有良应以谁为被告答案：以乔小伟、乔大伟和正华汽车修理厂为共同被告。解析：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第45条规定：“个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。”个体工商户乔小伟是直接致损人钱财旺的雇主，理当作为本案被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。“本案适用第2款，确定乔小伟与乔大伟为共同被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第43条规定：”个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。“据此，正华汽车修理厂亦成为共同被告。 2.哪些法院对本案有管辖权答案：甲市A区、B区、C区与甲市L县法院皆有管辖权。解析：李有良以侵权起诉，《民事诉讼法》第29条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”侵权行为地在甲市C区，三被告住所地分别在甲市A区、B区与L县。李有良以违约起诉，《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”合同履行地在甲市C区。

《模拟法庭》教学大纲

《模拟法庭》教学大纲课程性质：学科专业实践课程教学对象：民政学院全体学生学时学分：16周2学分编写人：全健编写时间：2008年9月一、课程说明模拟法庭是法学专业进行法律实践教学的一门重要课程，是法学专业实践教学的重要组成部分。该种教学方式是指在教学中，在指导教师指导下，选择典型案例，让学生模拟担当法官、公诉人、原告、被告、代理人、证人、书记员等各种角色去参与预先设计好案件的审理与裁判。它弥补了传统教学在理论和实践上的脱节，使法学专业的学生在校期间就能够通过接触和处理真实的案件而进一步掌握、理解与运用所学的法律专业知识，锻炼学生协同工作的能力和相应的基本职业技能，加强对职业责任和职业道德的理解和学习，为培养合格的法律人才奠定基础。二、教学目的要求模拟法庭实践教学能够充分体现法律专业特点，更好地把法学教育与司法实践结合。通过对所选择案件的模拟庭审全过程，使学生熟悉司法审判的实际程序，熟悉与案件相关的实体法和程序法，加深学生对有关程序法的准确理解，锻炼学生在真实的环境里从事法律实务的能力；通过

“亲身、亲历”参与模拟法庭活动，培养和锻炼学生发现问题、分析问题和解决问题的能力，提高学生语言表达能力、组织协调能力，提升学生的专业技能和实践技能，同时还检验学生专业知识学习成果、法学理论掌握程度，学生反应能力与思辩能力等。三、与其他课程的关系本实践环节要求学生能全面、系统地掌握刑法、民法、经济法、合同法、婚姻法、行政法、继承法等实体法和刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法等程序法理论知识，并能综合运用律师实务，检察实务、法律文书等知识分析、解决实际案例。因此，要求学生先修基础课程主要为：民法、民事诉讼法、刑法、刑事诉讼法、行政与行政诉讼法、司法文书写作等课程。同时，还要经过专业见习、法律宣传、专题辩论等必要实践教学环节训练。四、考核方式与成绩评定本课程最终成绩根据学生表现综合评定，每位学生必须参加，且通过考核，成绩合格，计1学分。不及格学生必须重修。模拟法庭成绩考核的机构是系模拟法庭领导小组。模拟法庭最终成绩按照“优秀”、“良好”、“中等”、“及格”、“不及格”五级评定。分项成绩采用百分制。总成绩由以下四部分合成：模拟法庭个人总结（20%）、案例分析论文（20%）、法律文书（10%）和庭审实践表现（50%）。庭审实践表现由模拟法庭评审小组根据学生在模拟法庭开庭时的具体表现评定。

民事诉讼法案例分析

五、（本题22分）案情：肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于2007年4月9日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司2006年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。B区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。10 本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。2008年5月12日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。问题： 1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？ 2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任？ 3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？该裁定应当由哪个法院执行？ 4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施？对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施？ 5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？可以向何法院申请再审？甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？ 6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？参考答案： 1.和解；向公司劳动争议调解委员会申请调解；向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；向法院起诉。 2.肖某应当对以下事实承担举证责任：①与甲公司存在劳动合同关系；②其受伤属工伤的事实；③各项损失的事实；④未支付全额工资和奖金的事实。甲公司应当对以下事实承担举证责任：①解除劳动合同的事实；②减少肖某住院期间工资报酬的事实。 3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；肖某应当向二审法院申请；先予执行的裁定应当由B 区法院执行。 4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询，冻结，划拨被执行人的存款；强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。②法院可对甲公司采取罚款的强制措施；对甲公司的负责人可采取罚款\拘留\的强制措施。 5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；可以向某省高级法院申请再审；执行程序继续进行。 6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息；向当事人就法院未决案件提供法律咨询；法官赵某提出法律意见；法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。 3、王莉系农村女青年，17岁有余，她到金华已一年多，靠作保姆的工资养活自己。2006年8月，经金华市某家政服务公司的介绍，到市民张华家作保姆，一日，王莉在为张家买菜时骑自行车不慎将正在路边行走的七岁儿童刘强撞伤，花去医药费等近2万元。现刘强的父母欲通过诉讼要求赔偿。张华认为，自己已再三提醒王莉自行车的车闸坏了，未修理前不可骑车上街，王莉擅自骑车上街，撞伤了人应当由她自己负责。并且王莉是家政公司介绍给自己的，家政公司对此也有责任，也应承担赔偿责任。王莉则称自己无赔偿能力。因争执不下，现、刘强的父母欲提起诉讼。问：本案的当事人应如何列？分析：在本案中，原告为刘强，被告为张华，王莉不是本案的被告，家政公司也不是本案的被告。刘强的父母作为原告的诉讼代理人，其理由是：王莉受雇于张华，形成了雇佣关系。雇工在为雇主工作时给他人

民事诉讼法复习资料(完整版)教学提纲

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