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司法考试答疑精华之民事诉讼法专题

索引：

1.再审与发回重审。

2.投资权益的冻结。

3.参与分配的条件。

4.练习一题。

5.仲裁和民事诉讼的区别。

6.真题解析一题。

7.民诉二审对一审遗漏的诉讼请求和提出的新的诉讼的解决。

8.无独立请求权的第三人如果经传唤不到庭或在诉讼过程中无正当理由中途退庭的后果。

9.本证与反证。

10.法的效力等级。

民事诉讼法专题

1.【问题】再审与发回重审有什么区别和联系呢？

【解答】民事案件的再审和重审的含义是有区别的，不应混淆。再审程序是人民法院对已审结的案件，发现发生法律效力的判决、裁定有错误，而再次进行审理所适用的程序。它是继一审、二审程序后，为纠正错案，撤销、改正生效判决、裁定而设置的法定补救程序，是对第一、二审案件的再次审理，但不是重审。

重审是一审法院对经上级法院二审或再审后认为一审法院或一、二审法院判决认定事实错误或事实不清、证据不足或违反法定程序、可能影响案件公正审理裁定发回重审而对案件进行的重新审理。重审一般由一审法院另组合议庭进行审理，可追加当事人；再审可由一审法院或二审法院另组合议庭进行审理，一般不追加当事人。

上级法院对某一案件再审后，撤销了原一、二审法院的判决，发回一审法院重审，再审程序即告结束，案件恢复到原告起诉时的初始状态，法律^教育^网原创|一审法院应按照一审普通程序对案件进行重新审理，按举证、质证、辩论、调解、判决等程序依次进行。当事人（包括新增加的当事人）对判决不服可以上诉。这样才符合重审的本意。

2.【问题】什么是投资权益？投资权益如何冻结？

【解答】投资权益是指股东因向公司进行投资，因出资而取得的参与公司事务并在公司种享有财产利益的，具有转让性的权利。投资权益就是股权，就是一种有可转让性的财产权利。

对于如何冻结投资权益，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第53条规定：对被执行人在有限责任公司、其他法人企业中的投资权益或股权，人民法院可以采取冻结措施。冻结投资权益或股权的，应当通知有关企业不得办理被冻结投资权益或股权的转移手续，不得向被执行人支付股息或红利。被冻结的投资权益或股权，被执行人不得自行转让。

3.【问题】参与分配需要什么样的条件？

【解答】参与分配：《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》90、被执行人为公民或其他组织，法律！教育网原创#|其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配。

4.【问题】A县甲借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理。问：

（1）在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？

（2）甲基于第1问中所指的权利，如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位？

（3）甲提起第2问中所指的诉讼，什么地方的人民法院具有管辖权？

（4）假设甲提起第2问中所指的诉讼，法院受理后，D县丁又提出乙欠其5万元贷款，到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理，甲和丁在民事诉讼上是什么关系？

（5）假设甲提起第2问中所指的诉讼，但没有足够的证据证明乙与丙之间存在借贷关系，法院是否应当受理起诉？为什么？

（6）假设甲提起第2问中所指的诉讼，诉讼过程中法院得知乙与丙之间的借贷关系存在争议，并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁，法院对甲提起的诉讼应当如何处理？为什么？

（7）假设出现第4问所述的情况，一审法院判决支持甲和丁的诉讼请求，丙提起上诉，在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其10万元借款外，还拖欠货款 8万元，请求采取同样的诉讼方式实现这一债权，从程序上看，法院应当如何处理这一诉讼请求？

（8）假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审判长是原告人甲的前妻，未进行回避，二审法院可以作何程序上的处理？

请老师给解答并分析一下。

【解答】（1）甲可以行使代位权。（2）甲以丙作为被告，乙作为无独立请求权的第三人。（3）由丙住所地人民法院管辖。（4）甲和丁在民事诉讼上是普通的共同诉讼人，是普通的共同原告。（5）法院不应当受理，《民事诉讼法》第108条第一项规定原告要与本案有直接利害关系，也就是说原告必须适格，本案件法院不应受理的理由是甲提起代位权诉讼要想成为合格的原告，其依据应当为乙对丙享有到期的债权，而本案之中并没有足够的证据证明，乙和丙之间存在借贷关系，也就是说甲不具有本案代位权诉讼适格原告的身份，所以人民法院应根据《民

事诉讼法》第108条裁定不予受理。（6）人民法院应当裁定中止诉讼，因为在本案的诉讼过程中法院得知乙和丙之间的借贷关系存在争议，这个争议尚在仲裁过程中，而该争议的处理是本案诉讼的前提，[法律教育网原创]因为该争议中的乙和丙之间的法律关系决定着甲是否享有代位权，所以根据《民事诉讼法》第136条规定，本案应以另案审理结果为依据，而另案尚未审结时人民法院应裁定中止诉讼。（7）法院可以根据当事人自愿的原则就甲新增加的8万元诉讼请求中的5万元部分进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉；而对于另外3万元部分，则不予支持，应告知甲另行起诉。根据《民诉意见》第184条之规定，在第二审程序中，原告增加独立的诉讼请求的，第二审法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。而《合同法解释》第21条规定，在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。本案中一审判决支持了甲、丁的共计15万元的诉讼请求，之后甲在二审中又提出了8万元的独立诉讼请求，合计共23万元，已超出次债务人丙所负20万元的债务额。依上述法律规定，故应作出上述处理。

（8）这是一个应回避而未回避的程序上违法，二审法院应该裁定撤销原判，发回重审。

5.【问题】仲裁和民事诉讼有何区别？

【解答】仲裁和民事诉讼都是解决合同纠纷的方法。

仲裁，是指双方当事人在争议发生之前或者争议发生之后达成协议，自愿将争议交给第三方做出裁决，争议双方有义务执行该裁决，从而解决争议的法律制度。

民事诉讼，就是人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷案件和其他案件的各种诉讼活动，以及由此所产生的各种诉讼法律关系的总和。

两者有一定的联系：依当事人申请人民法院有权对仲裁协议的效力进行认定、进行证据保全、财产保全并且可以执行、撤销仲裁裁决。

仲裁与诉讼相比，又有自身的特点：

（1）仲裁的前提是当事人双方达成仲裁协议，表明自愿将争议提交仲裁机关。而民事诉讼不需要双方协商，只要一方的起诉符合法定条件法院就会受理。

（2）当事人有权选择仲裁员。而民事诉讼的审判人员由人民法院决定。

（3）仲裁一般不公开审理，这有利于保守当事人的商业秘密。而民事诉讼无特殊情况必须公开审理。法*律教育网|原创

（4）仲裁实行一审终局制。当事人不得就同一事实再次申请仲裁，也不能向人民法院再行起诉、上诉。而民事诉讼可经过一审、二审和再审三个阶段。

6.【问题】高某与某晚报名誉权侵权纠纷一案，经区法院与市中级人民法院两审终审后，高某向市中级人民法院申请再审，市中级人民法院再审后维持原判决。下列哪个说法是不正确的？

A.既使高某有新证据足以推翻原判决，也不得申请再审

B.市检察院如果发现该生效判决适用法律确有错误，可以提请上级检察院按照审判监督程序进行抗诉

C.既使某晚报有证据证明审判该案件的审判人员徇私舞弊，也不得申请再审

D.市中级人民法院的院长如果发现该生效判决程序违法，可能影响案件的公正裁判，可以提请审判委员会讨论决定再审

【解答】本题选项ACD符合题意。

选项AC均是可以提起再审的；选项B说法是正确的；选项D不符合法律规定。

依据如下：

《民事诉讼法》第一百七十九条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：

（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；

（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；

（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；

（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；

（五）对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；

（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；

（七）违反法律规定，管辖错误的；

（八）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；

（九）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；

（十）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；

（十一）未经传票传唤，缺席判决的；

（十二）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；

（十三）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。

《民事诉讼法》第一百七十七条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。

最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。

《民事诉讼法》第一百八十七条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提出抗诉。

地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。

（据《中华人民共和国民事诉讼法（2007年修订）》更正）

7.【问题】民诉二审对一审遗漏的诉讼请求和提出的新的诉讼请求解决方法一样吗？

【解答】是不一样的。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》182、对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。

184、在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

8.【问题】无独立请求权的第三人如果经传唤不到庭或在诉讼过程中无正当理由中途退庭会产生什么结果？

【解答】案件照常审理。按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》162、无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未

经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人，有权提起上诉。

9.【问题】本证是指负有证明责任的人所提的证据。反证是指不负有证明责任的人所提的证据。民事诉讼中，一般是原告举证“谁主张谁举证”主张者（原告）所提的证据是本证，反之则为反证？是否正确，请举例说明。

【解答】上述论点过于绝对，您可以从以下几点对本证与反证进行区分：

根据证据和证明责任承担者的关系，可以将证据分为本证和反证。本证是指负有证明责任的当事人，提出的证明自己负有证明责任主张的事实的证据。反证是指不负证明责任的一方当事人，为否定对方当事人提出的本证所证明的事实而提出来的证据。

一般的区分方法——看该证据所证明的事实主张者是否负证明责任。

案例，原告主张2万元债权的存在，被告主张只借了1万元并提供原告所写的“借给李某1万元，原来2万元借条作废的书证”，[法律教育网原创]该主张包含两个方面：①对其中1万元的自认，自认并非本证也非反证；②主张另1万元的债权已经消灭（原来存在2万元的债权，但是现在其中1万已经消灭），根据证明责任原理，对1万元的债权已经消灭的事实被告要负证明责任，因此书证据属于本证。

10.【问题】当人民法院在审理民事案件的时候，如果认为最高人民法院的司法解释与法律的有关规定冲突，应当如何处理？（1）适用法律，因为法律的效力是最高的（除宪法外）；（2）适用司法解释，因为司法解释是人民法院在处理具体案件时对如何适用相关法律法规作出的规定；（3）层层报请最高院，由最高院决定如何适用；（4）（或者还有其他）。如果应当适用上述情形之一，有什么理由和法律依据吗？

【解答】从法理上来说，判断法的效力等级应遵循以下原则：

（1）首先取决于其制定机关在国家机关体系中的地位，一般来说，制定机关地位越高，法律规范的效力等级也越高。

（2）在同一主体制定的法律规范中，按照特定的、更为严格的程序制定的法律规范，其效力等级高于按普通程序制定的法律规范。

（3）当同一制定机关按照相同的程序先后就同一领域的问题制定了两个以上的法律规范时，{法律*教育/网原创}后法优于前法。

（4）同一主体在某一领域既有一般性立法，又有不同于一般立法的特殊立法时，特殊优于一般。

因此，从法理上来说，法律的效力是高于最高人民法院的司法解释的。但是我国在司法解释与立法解释、法律的效力等级这个问题上比较混乱，一般会优先适用最高人民法院之后作出的司法解释，在实际适用时，需要注意这个问题。

2013年民事诉讼法司考真题及详解

2013 17、根据2012年修改的《民事诉讼法》，关于公益诉讼的表述，下列哪一选项是错误的？【2013-35】（） A.公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念 B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体 C.公益诉讼规则的设立，有利于保障我国经济社会全面协调发展 D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提【正确答案】 D 【答案解析】本题考核公益诉讼。《民事诉讼法》第55条规定，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。选项A说法正确。依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律的规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念。选项B说法正确。公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织。选项C说法正确，选项D说法错误。建立公益诉讼制度是为了保护公共利益或者恢复、补偿受到减损的公益利益，或者是虽然没有公共利益受到侵害或减损的事实，但是有一定的法律秩序和道德秩序需要诉讼保护时，都可以提起公益诉讼。因此，公益诉讼规则的设立，

有利于保障我国经济社会全面协调发展；公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提。 18、执法为民是社会主义法治的本质要求，据此，法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序，履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求？【2013-36】（） A.在李某诉赵某的欠款纠纷中，法官向赵某释明诉讼时效，建议赵某提出诉讼时效抗辩 B.在张某追索赡养费的案件中，法官依职权作出先予执行裁定 C.在杜某诉阎某的离婚案件中，法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿 D.在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中，法官主动走访现场，进行勘察，并据此支持了罗某的请求【正确答案】 C 【答案解析】本题考核对执法为民与法官释明义务的理解。选项A错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。选项B错误。根据《民事诉讼法》第106条的规定，先予执行必须依申请进行，法院不能依职权作出。选项D错误。《民事诉讼法》第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。据此可知，当事人应当对自己提出的主张提供证据，法院不应当主动介入案件事实的调查，否则会丧失中立性。

司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为

司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为司考民法讲义：意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。精彩链接：司考民法讲义：意思表示不真实的法律行为司考民法讲义：法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义：民事权利能力 2014司考民法名师讲义：民事权利意思表示的不自由，指在意思表示形成阶段，因遭受外在不当行为的影响，使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示，以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种：①欺诈；②胁迫； ③乘人之危；④显失公平。（一）欺诈《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 1．欺诈的构成要件与法律效果。（1）欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）（见【例1】）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；④欺诈具有不正当性（《民通意见》第68条）。（2）因欺诈所实施的法律行为的效力：①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（《合同法》第52条）。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（《合同法》第54条）。③因欺诈订立的遗嘱无效（《继承法》第22条）。【例1】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请

司考民事诉讼法考点知识：民诉基本

xx民事诉讼法考点知识:民诉基本原则一、辩论原则法条：《民诉法》第12条 l、民事诉讼中的辩论的主持人是法院，参加人是当事人双方及依法享有辩论权的诉讼代理人。 2、辩论的内容是实体性争议问题和程序性争议问题。 3、辩论的形式有书面和口头两种。 4、辩论权的行使贯穿于民事诉讼全过程，而不只限于庭审辩论阶段。 5、法院应当保障双方当事人充分行使辩论权，为当事人行使辩论权提供便利。 6、未经法庭上辩论和质证的证据，不得作为法院裁判的根据。例题一：A县法院对甲诉乙侵权纠纷一案未经开庭审理即作出了判决，该审判行为直接违反了下列哪一项原则或者制度？（2008延-49） A.违反了当事人诉讼权利平等原则 B.违反了辩论原则 C.违反了合议制度 D.违反了回避制度例题二：关于辩论原则的表述，下列哪些选项是正确的？（2009-82） A.当事人辩论权的行使仅局限于一审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段 B.当事人向法院提出起诉状和答辩状是其行使辩论权的一种表现 C.证人出庭陈述证言是证人行使辩论权的一种表现

D.督促程序不适用辩论原则二、处分原则法条：《民诉法》第13条 1、双方当事人都享有处分权。 2、当事人处分的内容是自己享有的民事实体权利和民事诉讼权利。例题：甲向法院起诉，要求判决乙返还借款本金2万元。在案件审理中，借款事实得以认定，同时，法院还查明乙逾期履行还款义务近一年，法院遂根据银行同期定期存款利息，判决乙还甲借款本金2万元，利息520元。关于法院对该案判决的评论，下列哪一选项是正确的？ A.该判决符合法律规定，实事求是，全面保护了权利人的合法权益 B.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的处分原则 C.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的辩论原则 D.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的平等原则 3、当事人处分自己的权利，应符合法律规定，不能危害国家、集体和他人的合法利益，当事人的处分权不具有绝对性。 4、法院代表国家对当事人行使处分权进行监督，如撤回起诉和撤回上诉须经法院同意，有限且适当的国家干预是处分原则的题中之意。例题：关于民事诉讼的基本原则，下列哪一选项是正确的？A.当事人诉讼权利平等原则意味着当事人拥有相同的诉讼权利B.处分原则意味着法院无权干涉当事人诉讼权利的行使 C.原告提起诉讼与被告进行答辩是辩论原则的表现 D.调解原则适用于民事审判程序和民事执行程序三、民事检察监督原则

2016司考民法讲义：共同共有

2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。一、共同共有的概念和特征 1、概念共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征（1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。（2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。（3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担

对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。三、共同共有的外部关系因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。【重点法条】：《物权法》第102条（上述）四、共有物的分割共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产

民事诉讼法第1阶段测试题1b

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4、人民陪审员应邀到人民法院执行审判职务时，其权利（） A.和书记员同等 B.和审判长同等 C.和审判员同等 D.和审判委员会同等 5、诉的构成要素包括诉讼当事人、诉讼标的和（） A.争议事项 B.诉讼费用 C. 诉讼请求 D.诉讼理由 6、如果当事人对人民法院关于回避的决定不服，可以（） A.向作出决定的人民法院的上一级人民法院提出申请 B.向作出决定的人民法院的上一级人民法院申请复议一次 C.向作出决定的人民法院申请复议一次 D.先申请复议，不服复议决定再申诉解决 7、根据民事诉讼法的规定，高级人民法院管辖（）第一审民事案件。 A.重大涉外的 B.在本辖区有重大影响的 C.认为应当由本院审理的 D.最高人民法院确定由高级人民法院管辖的 8、按照同一级人民法院的辖区划分第一审民事案件的分工和权限的是（） A.裁定管辖 B.级别管辖 C.专属管辖 D.地域管辖 9、由于不动产纠纷提起的诉讼，应由（） A.被告所在地法院 B.不动产所在地法院 C.原告所在地法院 D.当事人协议确定的法院 10、张某和薛某均为甲市人，双方在乙市登记结婚，后薛某在丙市被判处有期徒刑三年，薛某服刑一年后张某将户口迁到丁市，欲起诉与尚在服刑的薛某离婚，对此案哪一个法院有管辖权？( ) A.甲市 B.乙市 C.丙市 D.丁市三．多选题 1、民事诉讼法律关系的主体有（） A.人民法院 B.人民检察院 C.当事人 D.证人 E.诉讼代理人 2、下列诉讼中，属于给付之诉的有（） A.要求支付货款之诉 B. 要求停止侵权行为之诉 C.要求拆除违章建筑之诉 D.要求解除收养关系之诉 E.要求解除婚姻关系之诉 3、法院调解的基本原则是（） A.公正 B.及时 C.自愿 D.平等 E.合法 .

司法考试民事诉讼法强化习题及答案

司法考试民事诉讼法强化习题及答案2017年司法考试民事诉讼法强化习题及答案一、单选题 1.甲乙合伙经营“利来”电器专用店，丙从“利来”电器专用店选购了一台冰箱，并由店员丁负责运送到丙家，途中冰箱跌落地上损坏。丙欲起诉要求赔偿，发现购买冰箱的发票上盖的是“禾木”公司的专用章。在这种情况下，丙应当以谁为被告?() A以“利来”电器专用店为被告 B以“利来”电器专用店和“禾木”公司为共同被告 C以甲、乙和“禾木”公司为共同被告 D以店员丁为被告【答案】：C 【解析】：民诉意见第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。这里字号只是在法律文书中登记，不能以字号作为被告。所以A、B项错误。民诉意见第45条规定，个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。因此店员丁不是本案的被告，D项错误。民诉意见第52条规定，借用业务介绍倌、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。本案中“利来”电器专用店在代表合同的发票上盖上了其他公司的印章，为了查明事实情况，应当列“禾木”公司为共同被告，C正确。

2.A市某邮政储蓄所和当地的一家快递公司签订合同，由其给客户传递文件。快递公司员工甲某由于疏忽，对客户乙的汇款单延误多日才送达，致使该汇单被寄回。后乙以储蓄所服务不尽职为由提起诉讼，要求赔偿损失。请问本案被告该如何确定?() A以该邮政储蓄所为被告 B以管辖该储蓄所的上级邮政局为被告 C以甲所在的快递公司为被告 D以快递公司和上级邮政局为共同被告【答案】：B 【解析】：根据民诉意见第41条的规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。邮政储蓄所并没有营业执照，因此没有诉讼主体资格，应以管辖该储蓄所的上级邮政局为被告，A项错误，根据民诉意见第42条规定，法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其组织为当事人。本案中甲的延误行为应当首先由快递公司承担责任，而快递公司又是根据和储蓄所之间的合同为储蓄所服务的，是一种雇佣关系。储蓄所必须直接对客户负责。快递公司不能成为本案的被告，因此C、D错误，B项正确。 3.张大、张二、张三共同出资购买了一处房产。2001年，张大到深圳打工，期间张二和张三就房屋产权问题发生纠纷，起诉至人民法院。一审法院判决房屋为张三所有。张二不服二审判决，遂提起上诉。二审法院判决之前，张大得知这一消息，认为张二和张三侵犯了他的房屋所有权，因此向二审法院申请参加诉讼。则二审法院对于这种情况，应当：() A将张大追加为有独立请求权的第三人，继续进行审理

刑法总则背诵版讲义

刑法总则背诵版讲义一、刑法解释：（一）解释的效力分类：立法，司法，学理解释。【考点】（1）立法解释与立法的关系：立法解释不能代替立法，不能创制法律。（2）效力等级：立法解释＞司法解释＞学理解释（二）解释的方法分类：解释理由、解释技巧【考点】（1）对一个刑法条文或用语的解释，可有多种解释理由，但只能采用一种解释技巧。（2）类推解释也是一种解释技巧，但不利于被告人的类推解释被罪刑法定原则所禁止。（3）必须以刑法总则规定为指导解释刑法分则。（4）当然解释：入罪——举轻以明重；出罪——举重以明轻。（5）扩大解释: 【常考情形】信用卡（包括借记卡）；走私武器、弹药罪中“弹药”（包括可以组装并使用的弹头、弹壳）；非法出售珍贵、濒危野生动物罪中的“出售”（包括以营利为目的的加工利用行为）；伪造、倒卖伪造的有价票证罪中“伪造”（包括“变造”）；携带凶器抢夺中的“凶器”（包括为了犯罪而携带的非管制类器械）【扩大解释和类推解释的关系】 ①区分原则：是否超出刑法用语可能具有的含义，是否超出公民对法条含义的预测可能性； ②二者具有相对性。（三）解释的方法和解释的效力之间的关系【考点】 1.方法与效力无关。 2.解释方法本身无对错，但采用每一种解释方法得出的结论可能错。 3.不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则，故，无论是立法、司法还是学理解释，均禁止类推解释。（应试思维）二、罪刑法定原则（一）思想基础：民主主义和尊重人权主义（二）具体要求： 1.事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。（禁止不利于行为人的事后法，但不禁止有利于行为人事后法。） 2.成文的罪刑法定：排斥习惯法。 3.严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释 4.确定的罪刑法定：刑罚法规的适当。包括刑法明确性、禁止处罚不当罚的行为，禁止不确定刑三方面的内容。三、空间效力and时间效力（一）空间效力（1）适用顺序——属地→属人→保护→普遍【强调】对于国内犯，一律适用属地管辖（属地优先）。对于国外犯，再考虑其他三个管辖权。（2）四个管辖权的适用条件第六条【属地管辖权】

民事诉讼法司考真题主观题

民事诉讼法司考真题－主观题

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(２01３年) 案情:孙某与钱某合伙经营一家五金店,后因经营理念不合，孙某唆使赵龙、赵虎兄弟寻衅将钱某打伤,钱某花费医疗费２万元,营养费3000元,交通费2０00元。钱某委托李律师向甲县法院起诉赵家兄弟，要求其赔偿经济损失2.5万元，精神损失５0００元，并提供了医院诊断书、处方、出租车票、发票、目击者周某的书面证言等证据。甲县法院适用简易程序审理本案。二被告没有提供证据,庭审中承认将钱某打伤,但对赔偿金额提出异议。甲县法院最终支持了钱某的所有主张。二被告不服，向乙市中院提起上诉,并向该法院承认，二人是受孙某唆使。钱某要求追加孙某为共同被告,赔偿损失，并要求退伙析产。乙市中院经过审查，认定孙某是必须参加诉讼的当事人，遂通知孙某参加调解。后各方达成调解协议，钱某放弃精神损害赔偿,孙某即时向钱某支付赔偿金1.5万元,赵家兄弟在７日内向钱某支付赔偿金1万元，孙某和钱某同意继续合伙经营。乙市中院制作调解书送达各方后结案。问题: 1.请结合本案，简要概括钱某的起诉状或法院的一审判决书的结构和内容。(起诉状或一审判决书择一作答;二者均答时,评判排列在先者) 2.如果乙市中院调解无效,应当如何处理？ 3.如果甲县法院重审本案，应当在程序上注意哪些特殊事项? 4.近年来,随着社会转型的深入，社会管理领域面临许多挑战,通过人民调解、行政调解、司法调解和民事诉讼等多种渠道化解社会矛盾纠纷成为社会治理的必然选择;同时，司法改革以满足人民群众的司法需求为根本出发点,让有理有据的人打得赢官司，让公平正义通过司法渠道得到彰显。请结合本案和社会发展情况，试述调解和审判在转型时期的关系。答题要求: 1.根据法律、司法解释规定及民事诉讼法理知识作答; ２.观点明确,逻辑清晰，说理充分，文字通畅; 3.请按提问顺序逐一作答,总字数不得少于6００字。１.法院应当受理此案。根据最高法院司法解释,复议机关在法定期限内不作复议决定,当事人对复议机关不作为不服向法院起诉的，属于行政诉讼受案范围，被告为复议机关，且

司法考试民法讲义最新版

民法学讲义第一章民法概述第一节民法的概念和调整对象一、民法的概念 1、概念：民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质（1）部门法、实体法（2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法（1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范；（2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则（1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。（2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点：（1）主体法律地位平等。主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？（2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关

历年司法考试刑法卷二讲义1026

第二十二讲盗窃罪（一）一、概念盗窃罪是以非法占有为目的，窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。二、对象本罪的对象是财物，财物包括有体物和无体物（如电力、煤气、天然气等），违禁品也属于本罪对象（根据司法解释，盗窃违禁品，按盗窃罪处理的，不计数额，根据情节轻重量刑）。盗窃罪的对象是他人占有的财物。占有包括事实上的占有，也包括社会观念上的占有。前者指他人物理支配范围内的财物，如家中的财物，后者即在社会观念上可以推知他人对财物有支配状态，如停留在公共场所他人没有锁的自行车。由此，注意如下推论：其一、处于他人的事实性支配领域之内的财物，即便并非被持有或守护，也属于该人占有。如他人的支配领域之外，但在社会观念上可以推定他人的事实性支配，也可以认定存在占有。如在家门口马路上未锁的汽车。又如他人所饲养的宠物，具有回到主人身边的习性，也属于事实性支配的延伸。其三、他人即便失去对财物的占有，但如该财物转移至管理者或第三人无因保管，则可认为属于管理者或第三人占有，也存在占有，如旅客遗忘在宾馆房间的钱包。但是，如果遗忘在流通性强的公共场所，如地铁、公车，由于这种遗忘发生在一般人可以自由出入的场所，管理者的事实性支配在社会观念上难以延伸至此，则可以否定占有。如遗忘在公用电话亭的钱包。例：车租车落包案——前后座区分对待；洗浴中心案—— 注意：1、辅助占有不能排除辅助占有，例：库房取货案 2、主客观相统一，主观统一客观——一般人判断标准第二十三讲盗窃罪（二）一、盗窃罪的法益本罪的客体包括所有权和占有权。比如将摩托车借给他人，然后偷回，并索要赔偿的行为，构成盗窃。但是如果这种占有不能对抗所有权，则不属于本罪的客体，比如甲盗窃了乙的摩托车，3天后乙发现自己的摩托车，然后将其偷偷取回，在此情况下，乙就不构成盗窃罪，因为甲对摩托车的占有不能对抗乙的所有权。占有权不能对抗所有权二、盗窃罪的认定 1. 罪与非罪的标准盗窃罪要秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物才构成犯罪。（1）“数额较大”的标准是人民币500元至2000元以上的。“数额较大”是认定盗窃罪的一个重要根据，但不是惟一根据。根据司法解释，盗窃公私财物接近“数额较大”的起点， ①以破坏性手段盗窃造成公私财产损失的；②盗窃残疾人、孤寡老人或者丧失劳动能力人的财物的；③造成严重后果或者具有其他恶劣情节的。数额较大认识错误案件——天价葡萄、珍贵兰花案——主客观相统一、一般人认识另外，盗窃公私财物虽已达到“数额较大”的起点，但情节轻微，并具有下列情形之一的，可不作为犯罪处理：①已满16周岁不满18周岁的未成年人作案的；②全部退赃、退赔的；③主动投案的；④被胁迫参加盗窃活动，没有分赃或者获赃较少的；⑤其他情节轻微、危害不大的。（2）“多次盗窃”，是指一年内“入户盗窃”或者“在公共场所扒窃”3次以上。（3）偷拿自己家的财物或者近亲属的财物，一般可不按犯罪处理；对确有追究刑事责任（4）盗窃未遂，情节严重，如以数额巨大（1—3万）的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的，则不以犯罪论处。二、几种特殊的盗窃（1）《刑法》第196条规定盗窃信用卡并使用的，依照盗窃罪的规定定罪处罚。（2）《刑法》第210条规定盗窃增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的

司法考试民事诉讼法真题及答案汇总

2012年 -2015年司法考试民事诉讼法真题及答案汇总应广大考生要求，第一考试网司法频道小编为考生整理了2012年-2015年司法考试民事诉讼法真题及答案解析，供考生在基础阶段复习分科目练习使用。 1、村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正确的？（） A、法院突破审判程序，违反了依法裁判原则 B、他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则 C、双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则 D、体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求【正确答案】 D 【答案解析】《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（简称《民事调解规定》，下同）第三条规定，根据民事诉讼法第八十七条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织，和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定，当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。据此可知，法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助，有利于缓解诉讼的紧张气氛，解除当事人思想上的一些疑虑，促成调解协议的形成。

司法考试刑法分则乐毅最新版讲义

乐毅老师，人民大学刑法学博士。自称当过兵，所以说话比较粗俗，有时候都觉得自己不像个博士，其实我也是这么想的。经常语出惊人，偶尔来点反动言论，在他的课上听着很生动，案例也相当搞笑，反正甲男乙女总被埋汰，各种埋汰，以下尽情欣赏。乐哥的雷言雷语：对奸淫幼女者应该处以宫刑，没收犯罪工具。女性的性自由要保护，那男人的呢？男人的那点性自由不值得保护。这种人就是人渣中的战斗机，败类中的VIP “构成要见的该当性”是日本语，日本人不是人，所以这话听上去很别扭。某宾馆老板酒醉，见值班室睡着一人，遂起淫念把TA强奸了，事后才发现TA是一小伙，对宾馆老板的行为该怎么定罪呢？因为法律规定强奸罪的客体是女性的性自由，不保护男性的性自由，所以不构成犯罪。那小伙该怎么办呢？我们只能劝他“调整心态”！如果你喜欢，那么恭喜你；如果你不喜欢，这点事算什么呢？人生还有更大的磨难等着你。某殡仪馆化妆师很色，某日，送来一具浑身酒味的女尸，重要的是女尸很漂亮。于是化妆师半夜潜回殡仪馆，对女尸进行了奸污，因为他又有恋物癖，所以完事后拿走了女尸的一个袜子。这时候，诈尸了，只见女尸一下从床上坐了起来，掏出手机按了3个数字“110”：喂，警察叔叔吗？我的袜子被人偷了……由此我们可以得出一个结论，女孩子千万不要乱喝酒接吻：什么是接吻？接吻就是交换口水同居：就是未婚青年享受已婚待遇破坏军婚：就是给军人戴个绿帽子，中国的陆军都戴绿帽子非法拘禁：趁妇女洗澡的时候把她的衣服抱走构成非法拘禁，但把小伙的衣服抱走就不行，他会追出来的。国家：就是合法的黑社会黑社会：就是有待合法的国家聚众淫乱：就是3个以上的人玩3P4P游戏中纪委：就是明朝的锦衣卫妓院打手的职责：维护嫖场秩序，严肃嫖场纪律，为嫖客提供一个良好的嫖娼环境。关于强奸未遂：长得丑不是阻止强奸的理由。自首和立功：人活世上不容易，别跟自己过不去，自己的事能不说就不说，别人的事能说多少说多少. 激情犯罪，就是“一夜激情”那个“激情” 禁止进口：如果你能把中国的废物出口到日本去，温家宝总理会给你发一勋章，上面写着“民

《民事诉讼法》试题及答案

《民事诉讼法》试题及答案（A）作者：蔡全义*宪丰一、单选题（共10小题，每小题有4个选项，其中只有一个是正确的，请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分，共20分。） 1、在生效判决执行过程中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以（ B ）。 A．裁定暂缓执行B．决定暂缓执行 C．裁定中止执行D．决定中止执行 2、外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利实行（B ）。A．平等原则 B．对等原则 C．互惠原则 D．互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解除与某乙之间的收养关系，一审法院判决不准解除。某甲不服一审法院判决，向上一级法院提起了上诉，在上诉后的第5天，某甲死于车祸。此案应如何处理？（ C ） A．由一审人民法院终结诉讼 B．由一审人民法院驳回上诉 C．由二审人民法院终结诉讼 D．由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书，6月15日当事人所在地发生水灾，交通断绝，6月23日方消除障碍。6月24日当事人向人民法院申请顺延上诉期限，经法院审查，决定准许，顺延后的上诉期限应截止到（C ）。 A．7月1日 B．7月2日C．7月3日 D．7月4日 5、当事人向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（A ）。 A．七日B．六日C．五日D．十四日 6、当事人在再审程序中提供新的证据的，应当在（A ）提出。A．申请再审时B．再审审理时 C．再审审理前D．再审判决前 7、下列哪种案件的生效判决、裁定，当事人可以申请再审？（ A ） A．对不予受理、驳回起诉的裁定 B．解除婚姻关系的判决 C．依照再审程序审理后维持原判的案件 D．按照公示催告程序审理的案件 8、当事人、法定代理人可以委托（B ）作为诉讼代理人。 A．一至三人 B．一至二人 C．二至三人D．三人 9、在认定财产无主案件中，公告期间有人对财产提出请求，人民法院应当（ C ）。 A．裁定中止原特别程序 B．按再审程序审理 C．裁定终结特别程序，告知申请人另行起诉 D．重新立案，和原案合并审理 10、简易程序的审理期限为（ B ）。 A．三个月，可以延长 B．三个月，不得延长 C．六个月，不得延长 D．六个月，可以延长二、多项选择题（共10小题，每小题有4个选项，其中只有两个或两个以上选项是正确答案，请将正确答案的序号填在题后的括号内。每小题2分，共20 分。） 1、下列对妨害民事诉讼的强制措施，应当用决定书的是（ C D ）。 A．训诫B．拘传C．罚款D．拘留 2、甲公司与乙公司货款纠纷一案，经人民法院主持调解，双方达成调解协议，乙公司应当在调解书生效后7日内向甲公司支付所拖欠的货款210万元，其余责任互相不再追究。该调解书经过双方签收后，即产生以下法律效力（A C D）。 A．甲公司与乙公司之间的货款纠纷消灭 B．甲公司与乙公司的买卖关系消灭 C．任何一方当事人不得反悔，就该货款纠纷再行起诉 D．乙公司拒绝支付210万元货款时，甲公司有权申请法院强制执行 3、赵亚委托陈律师向区法院起诉与其在德国留学多年不回的中国籍丈夫王利离婚，王利委托江律师代为诉讼与接受诉讼文书。在诉讼过程中，区法院可以适用（A D ）的方式，向王利送达诉讼文书。 A．向王利的代理人江律师送达 B．向赵亚的代理人陈律师送达，并转交王利 C．向赵亚送达并转交王利 D．由中国驻德国使、领馆代为送达 4、审判监督程序的提起，不可以基于（ B D ）。 A．当事人申请再审B．各级人民法院院长直接决定再审 C．最高人民检察院对各级人民法院的生效裁判提出抗诉 D．地方各级人民检察院对同级人民法院的生效裁判提出抗诉 5、债权人不应向（A B D ）申请宣告债务人破产还债。 A．破产财产所在地法院B．债务人主管部门所在地法院 C．债务人所在地法院D．债权人会议与清算组依照法律规定约定的法院 6、邵阳地区甲县某工厂排出的工业废水流向乙县污染乙县农户A承包的农田、鱼塘，造成农作物和鱼的死亡，A可以在（ B C ）法院起诉。 A．由中级人民法院指定B．甲县人民法院 C．乙县人民法院D．邵阳地区中级人民法院 7、当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情况之一的，人民法院应予准许：（A B C D ）。 A．鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的 B．鉴定程序严重违法的 C．鉴定结论证明显依据不足的 D．经过质证认定不能作为证据使用的其他情形 8、人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（B C）。 A．实物证据的证明力一般大于言词证据 B．原始证据的证明力一般大于传来证据 C．直接证据的证明力一般大于间接证据 D．本证的证明力一般大于反证 9、下列事实，当事人无需举证证明：（B C D ）。 A．关于回避的事实 B．自然规律及定理 C．众所周知的事实 D．已为有效公证文书所证明的事实 10、根据《民事诉讼法》规定，人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起6个月内审结，这6个月的计算不包括（ B C）。 A．调解书、判决送达的期间B．公告期间 C．审理当事人提出的管辖权异议的期间 D．法院主动调查取证的期间三、判断分析题。（判断正误，并说明理由。每小题5分，共10分。） 1、当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院不应受理。错误。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见的规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。 2、精神病人不能成为民事诉讼当事人。错误。诉讼权利能力是成为民事

司法考试民事诉讼法单项选择题及答案

2008-2010年司法考试民事诉讼法—单项选择题一、单项选择题：（2010年） 36．王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求。关于本案，下列哪一说法是正确的？ A．法院违反了不告不理原则 B．法院适用裁判形式错误 C．法院违反了辩论原则 D．法院违反了处分原则【考点】民事诉讼法的基本原则【司法部答案】B 37．关于回避，下列哪一说法是正确的？ A．当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定 B．当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定 C．法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作 D．如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定【考点】回避的决定主体【司法部答案】C 38．关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？ A．审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决 B．陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决 C．合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定 D．审判人员的不同意见均须写入笔录【考点】合议庭评议不同意见的处理【司法部答案】D 39．某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？ A．将案件退回甲市A区法院 B．将案件移送同级第三方法院管辖 C．报请乙市中级法院指定管辖 D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖【考点】移送管辖和指定管辖 40．甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？ A．“一通电脑行”为被告

2015司法考试刑法分则笔记(刘凤科讲义摘录)

分论概说罪状一、简单罪状：仅规定了犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的罪状二、叙明罪状：对犯罪构成特征做了详细描述的罪状三、引证罪状：引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪特征的构成特征四、空白罪状：没有说明具体的犯罪构成要件，但指明了必须参照其他法律法规的罪状罪名一、单一罪名：一个条文只表达一个罪名二、选择罪名：一个条文规定了多个选择行为，既可以概括使用，也可以分拆使用三、概括罪名：条文规定了多类型的行为也只构成一个罪名，不数罪并罚注意规定一、刑法在已做基本规定的前提下，提示司法人员注意，以免司法人员忽略的规定二、判断注意规定的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论依然如此的为注意规定法律拟制一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制三、常考法律拟制： 1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处 4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫罪论处 5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处 6、盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处 7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处 8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处危害国家安全罪（犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产）间谍罪一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区 2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪 3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪 1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人） 2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为危害公共安全犯罪放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等）一、行为方式：包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理投放危险物质罪